ARTIKEL 72. GESAMTÜBERTRAGUNG VON VERMÖGEN UND VERBINDLICHKEITEN
I. Begriff und Funktion der Gesamtübertragung
Artikel 72 regelt die Gesamtübertragung von Vermögen und Verbindlichkeiten als eigenständige Form der Umstrukturierung. Sie ist gekennzeichnet durch die Übertragung sämtlicher Vermögenswerte und Verbindlichkeiten der Gesellschaft als Ganzes im Wege der Gesamtrechtsnachfolge, ohne dass eine Verschmelzung oder Aufspaltung erforderlich ist.
Anders als bei einer Verschmelzung findet kein Aktientausch statt, und anders als bei einer ordentlichen Liquidation erfolgt keine individuelle Verwertung von Vermögenswerten und Verbindlichkeiten, sondern eine einheitliche Übertragung der Vermögenswerte und Verbindlichkeiten der Gesellschaft als Ganzes.
II. Wesentliche Elemente der Transaktion
1. Übertragender
Die Übertragung kann nur von einer eingetragenen Gesellschaft durchgeführt werden, was die Rechtssicherheit und die Durchsetzbarkeit gegenüber Dritten stärkt.
2. Gegenstand der Übertragung
Die Übertragung umfasst sämtliche Vermögenswerte und Verbindlichkeiten der Gesellschaft und erfolgt als Ganzes im Wege der Gesamtrechtsnachfolge, sodass der Erwerber automatisch alle Rechte und Pflichten übernimmt.
3. Erwerber
Der Erwerber kann sein:
– ein oder mehrere Gesellschafter oder
– ein oder mehrere Dritte, die nicht mit dem Unternehmen verbunden sind.
III. Gegenleistung
Eine Gesamtübertragung erfordert stets eine Gegenleistung, mit einer wesentlichen Einschränkung:
– Sie darf nicht aus Aktien, Beteiligungen oder Quoten des Erwerbers bestehen.
Dieses Verbot markiert die Grenze zu einer Verschmelzung:
Erzielt ein Tausch von Beteiligungen, handelt es sich nicht mehr um eine Gesamtübertragung, sondern um eine Verschmelzung.
IV. Auflösung der übertragenden Gesellschaft
Artikel 72 Absatz 2 legt ein einheitliches Kriterium für die Auflösung und eine allgemeine Regelung für die Verteilung fest, nicht zwei getrennte Verfahren.
1. Auflösung der Gesellschaft
Die übertragende Gesellschaft wird aufgelöst, wenn die aus der Übertragung resultierende Gegenleistung:
• vollständig geleistet wurde und
• direkt von den Gesellschaftern erhalten wurde.
In diesem Fall dient die Gesamtübertragung als Alternative zur Liquidation, mit einem wesentlichen Unterschied: Die Vermögenswerte werden im Wege der Gesamtnachfolge ohne zwischenzeitliches Liquidationsverfahren übertragen.
In diesem Fall dient die Gesamtübertragung als Alternative zur traditionellen Liquidation, mit einem wesentlichen Unterschied: Es findet keine individuelle Verwertung der Vermögenswerte oder eine schrittweise Verteilung des Unternehmensvermögens statt; stattdessen wird das gesamte Unternehmensvermögen als Ganzes im Wege der Gesamtnachfolge auf einen neuen Eigentümer übertragen.
2. Zwingende Regel für die Verteilung unter den Gesellschaftern
Unabhängig davon, ob das Unternehmen aufgelöst wird oder nicht, schreibt der Artikel eine zwingende Regel vor:
Die jedem Gesellschafter zugewiesene Gegenleistung muss den Regeln für seinen Liquidationsanteil entsprechen.
Diese Anforderung gewährleistet:
• Gleichbehandlung der Gesellschafter entsprechend ihrer Anteilsbeteiligung,
• und das Verbot verdeckter oder diskriminierender Verteilungen unter dem Deckmantel einer Übertragung.
Beispielsweise muss eine Gesellschaft mit zwei Gesellschaftern, die 60 % bzw. 40 % der Anteile halten, ihr gesamtes Vermögen gegen eine Pauschalsumme übertragen, die Gegenleistung im gleichen Verhältnis verteilt werden.
Jede abweichende Zuteilung würde eine ungleiche Verteilung verschleiern, die mit den Regeln der Liquidationsanteile unvereinbar ist.
V. Rechtsgrundlage
Die Gesamtübertragung von Vermögen und Schulden ist als Instrument für einen geordneten Ausstieg aus Rechtsgeschäften konzipiert und ermöglicht:
• die Fortführung des Vermögens bei einem oder mehreren Erwerbern,
• die Befriedigung der Gesellschafter ohne die Notwendigkeit einer herkömmlichen Liquidation,
• und den Schutz der Gläubiger durch die Gesamtrechtsnachfolge.
ARTIKEL 73. GESAMTÜBERTRAGUNG VON VERMÖGEN UND SCHULDEN
I. Zweck und Funktion der Bestimmung
Dieser Artikel regelt einen Sonderfall der Gesamtübertragung von Vermögen und Schulden: die Übertragung des Vermögens nicht an einen einzigen Erwerber, sondern die Verteilung auf mehrere.
Der Gesetzgeber lässt diese Vielzahl von Erwerbern zu, stellt jedoch eine wesentliche strukturelle Bedingung: Jeder übertragene Vermögensblock muss eine eigenständige wirtschaftliche Einheit darstellen.
II. Erfordernis der wirtschaftlichen Einheit
Der Begriff der wirtschaftlichen Einheit impliziert, dass jeder Teil der übertragenen Vermögenswerte:
– organisatorisch kohärent sein muss,
– die eigenständige Ausübung einer Geschäftstätigkeit ermöglichen muss und
– die für den Betrieb notwendigen Vermögenswerte und Verbindlichkeiten umfassen muss.
Dies ist keine bloße arithmetische Aufteilung der Vermögenswerte, sondern vielmehr eine funktionale Segmentierung.
III. Zweck der Regelung
Die Anforderung dient mehreren Zwecken:
1. Die künstliche Zersplitterung der Vermögenswerte des Unternehmens zu verhindern.
2. Die Gläubiger zu schützen, die dann mit identifizierbaren und finanziell soliden Übernehmern zu tun haben.
3. Die Kohärenz der Gesamtnachfolge zu gewährleisten und die wirtschaftliche Logik der Übertragung zu wahren.
Obwohl die Vermögenswerte, wie bei einer Ausgliederung, in mehrere wirtschaftliche Einheiten aufgeteilt werden, führt eine Gesamtübertragung mehrerer Vermögenswerte nicht zur Gründung von Begünstigtengesellschaften, sondern lediglich zu einer Übertragung der Vermögenswerte an mehrere Übernehmer.
IV. Systematischer Geltungsbereich
Die Bestimmung schränkt die Gestaltungsfreiheit des globalen Transfers wesentlich ein: nicht alle Die Verteilung ist nur dann gültig, wenn die wirtschaftliche Integrität jedes übertragenen Vermögenswerts gewahrt bleibt.
Artikel 73 dient der Abgrenzung: Bei der Gesamtübertragung an mehrere Empfänger verhindert er die willkürliche Zersplitterung von Vermögenswerten und verlangt, dass jeder übertragene Vermögenswert eine eigenständige wirtschaftliche Einheit bildet. Dadurch wird die Kohärenz der Gesamtnachfolge gewahrt.
Unterschiede:
Vollständige Ausgliederung
Das Unternehmen wird aufgelöst.
Sämtliche Vermögenswerte werden in mehrere Teile aufgeteilt.
Jeder Teil wird im Wege der Gesamtnachfolge auf neue oder bestehende Unternehmen übertragen.
Die Aktionäre erhalten Anteile an den begünstigten Unternehmen.
Das ausgegliederte Unternehmen erlischt, und seine Vermögenswerte werden auf zwei oder mehr begünstigte Unternehmen verteilt, die den Geschäftsbetrieb im Wege der Gesamtnachfolge fortführen.
Teilweise Ausgliederung
Das Unternehmen wird nicht aufgelöst.
Es überträgt eine oder mehrere wirtschaftliche Einheiten.
Die Übertragung erfolgt im Wege der Gesamtnachfolge.
Die Aktionäre erhalten Anteile an den begünstigten Unternehmen.
Es ordnet das Vermögen und die Anteile der Aktionäre neu.
Trennung
Das Unternehmen wird nicht aufgelöst.
Es überträgt eine oder mehrere wirtschaftliche Einheiten im Wege der Gesamtrechtsnachfolge.
Das Unternehmen, nicht die Aktionäre, erhält die Anteile des Begünstigten.
Umfassende Übertragung von Vermögen und Schulden
Die gesamte Vermögensbasis wird als Ganzes im Wege der Gesamtrechtsnachfolge übertragen.
Die Gegenleistung darf nicht aus Anteilen des Erwerbers bestehen.
Wird die Gegenleistung direkt von den Aktionären empfangen, wird das Unternehmen aufgelöst.
Wird die Gegenleistung vom Unternehmen empfangen, kann es fortbestehen.
ARTIKEL 74. ENTWURF ZUR UMFASSENDEN ÜBERTRAGUNG
I. Funktion der Bestimmung
Artikel 74 wiederholt nicht unnötigerweise Artikel 4, sondern spezialisiert ihn für einen Vorgang mit ganz eigenen Merkmalen: die umfassende Übertragung von Vermögen und Schulden.
Artikel 4.2 deutet diese Vorgehensweise bereits an, indem er festlegt, dass der Entwurf auch die für jede Änderungsart festgelegten Informationen enthalten wird.
Artikel 74 stellt somit eine spezifische Weiterentwicklung des allgemeinen Rahmens des Projekts dar.
II. Was Artikel 74 im Vergleich zu Artikel 4 konkret hinzufügt
Er fügt nicht einfach „mehr vom Gleichen“ hinzu, sondern vielmehr Elemente, die sich nicht gut in den allgemeinen Rahmen von Fusionen und Ausgliederungen einfügen:
1. Präzise Identifizierung des/der Erwerbers/Erwerberinnen
2. Bilanzieller Stichtag
Dies ist bei einer globalen Übertragung von entscheidender Bedeutung, da er Folgendes markiert:
– den Zeitpunkt, ab dem der Erwerber die Verantwortung für die Ergebnisse übernimmt,
– und die Grenze zwischen der bisherigen und der nachfolgenden Geschäftsführung.
3. Detaillierte Bewertung von Vermögenswerten und Schulden und deren Zuordnung
Dies ist insbesondere bei einer globalen Übertragung mehrerer Unternehmen (Art. 73) relevant, bei der:
– jeder Erwerber eine wirtschaftliche Einheit erhält,
– und Vermögenswerte und Schulden präzise aufgeschlüsselt werden müssen.
4. Bestimmung der Gegenleistung und ihres Zwecks
Kernpunkt der Bestimmung:
– ob die Gegenleistung an das Unternehmen oder die Aktionäre geht,
– und, falls sie an die Aktionäre geht, das Verteilungskriterium entsprechend ihrem Liquidationsanteil. Art. 72 Abs. 2
5. Nachweis der Erfüllung der Steuer- und Sozialversicherungspflichten
Diese Anforderung findet sich nicht in der allgemeinen Regelung und verdeutlicht die Art der Transaktion:
– vollständige Vermögensübertragung,
– mit erheblichen Auswirkungen auf öffentliche Gläubiger.
III. Hätte die Regelung vereinfacht werden können?
Systematisch betrachtet hätte der gesamte Inhalt des Entwurfs für jede Modalität in einer einzigen Bestimmung zusammengefasst werden können. Dadurch wären Querverweise vermieden worden, die den Ausleger zwingen, die Regelung durch die Kombination von Artikel 4 mit den Sonderbestimmungen neu zu konstruieren.
Verhältnis von
ARTIKEL 4 UND 20 DES UMSETZUNGSENTWURFS
Artikel 4 bildet den allgemeinen Rahmen des Entwurfs.
Artikel 20 wendet diesen Rahmen auf die Transformation an: Er ergänzt spezifische Bestimmungen, verzichtet auf die Anforderung interner Transformationen und verlangt zusätzliche Dokumentation (Bilanz, Prüfungsbericht, Zertifikate).
ARTIKEL 4 UND 39, FUSIONSPLAN
Artikel 39 geht nicht näher auf den Inhalt des Plans ein, der bereits in Artikel 4 allgemein festgelegt ist, sondern regelt spezifische strukturelle Aspekte der Fusion: die gemeinsame Natur, die Unterzeichnungserfordernisse, die Pflicht zur Wahrung der Finanzlage und das Ablaufdatum des Plans.
ARTIKEL 4 UND 64, AUSSTREITUNGSPLAN
Artikel 64 wiederholt nicht den Inhalt von Artikel 4, sondern ergänzt ihn durch Querverweise und Spezialisierung.
Während Artikel 4 den Mindestinhalt für jeden Strukturänderungsplan festlegt, führt Artikel 64 die für eine Ausgliederung wesentlichen Bestimmungen ein und konzentriert sich dabei auf die Zuteilung von Anteilen, die detaillierte Verteilung von Vermögen und Verbindlichkeiten sowie den Nachweis der Einhaltung öffentlicher Verpflichtungen.
ARTIKEL 75. BERICHT DES VORSTANDS
„Der Vorstand erstellt einen Bericht, in dem die geplante globale Übertragung detailliert erläutert und begründet wird.“
I. Art der Bestimmung
Artikel 75 verpflichtet den Vorstand zur Erstellung eines gesonderten erläuternden Berichts, wenn es sich bei der geplanten Transaktion um eine globale Übertragung von Vermögenswerten und Verbindlichkeiten handelt Aktiv.
Dieser Bericht unterscheidet sich im Wesentlichen nicht von dem in Artikel 5 allgemein vorgesehenen Bericht, sondern vielmehr durch seine spezifische Anwendung auf diese Strukturvariante.
II. Zweck des Berichts
Der Bericht erfüllt drei Hauptfunktionen:
1. Erläuterungsfunktion
Er muss die Transaktion klar beschreiben:
– warum eine globale Übertragung gewählt wurde,
– wer der Übernehmer ist,
– welche Gegenleistung vereinbart wurde,
– und welche Auswirkungen sie auf Aktionäre, Mitarbeiter und Gläubiger haben wird.
2. Begründungsfunktion
Eine bloße Erläuterung genügt nicht; die wirtschaftlichen und rechtlichen Vorteile der Transaktion müssen begründet werden.
3. Funktion der internen Transparenz
Er ermöglicht es den Aktionären, auf der Grundlage ausreichender Informationen abzustimmen.
III. Inhalt
Obwohl Artikel 75 kurz gefasst ist, ist sein Inhalt systematisch mit Artikel 5 (Allgemeiner Bericht des Verwaltungsrats) verknüpft.
Der Bericht muss daher folgende Punkte behandeln:
Rechtliche und wirtschaftliche Aspekte der Übertragung,
Folgen für die Aktionäre,
Auswirkungen auf die Beschäftigten,
Auswirkungen auf die Gläubiger,
und gegebenenfalls die Begründung der Verteilungskriterien, falls die Gegenleistung den Aktionären zugewiesen wird (Artikel 72.2 und 74.1.4).
Bei einer Gesamtübertragung sind folgende Aspekte von besonderer Bedeutung:
– die Bewertung der übertragenen Vermögenswerte (Artikel 74.1.3),
– die Angemessenheit der Gegenleistung (Artikel 74.1.4).
IV. Besonderheiten der Gesamtübertragung
Anders als bei einer Fusion oder einer Ausgliederung:
– gibt es kein Umtauschverhältnis.
Daher muss sich der Bericht auf folgende Aspekte konzentrieren:
– die Angemessenheit der Gegenleistung,
– den Schutz der Aktionäre,
– und die Fortführung oder Auflösung des übertragenden Unternehmens.
V. Fachliche Bewertung
1. Ausgangspunkt: Was besagt Artikel 5?
Artikel 5 regelt den allgemeinen Bericht des Verwaltungsrats über alle Strukturänderungen und umfasst folgende Punkte:
• rechtliche und wirtschaftliche Begründung, Abschnitt 1
• Folgen für Aktionäre, Mitarbeiter und Gläubiger, Abschnitte 1, 3 und 5
• zweiphasige Struktur (Aktionäre/Mitarbeiter), Abschnitt 2
• Fristen für die Umsetzung der Änderungen, Abschnitt 6
• mögliche Ausnahmen, Abschnitte 4 und 8.
Es handelt sich um einen Querschnittsbericht, der für typische Vorgänge vorgesehen ist:
• Transformation,
• Fusion,
• Ausgliederung.
2. Was regelt Artikel 75 und warum existiert er?
Artikel 75 besagt lediglich Folgendes:
„Der Verwaltungsrat erstellt einen Bericht, in dem die geplante globale Übertragung detailliert erläutert und begründet wird.“
Die globale Übertragung von Vermögenswerten und Verbindlichkeiten:
– passt nicht gut in den Rahmen von Artikel 5.5.
– Es findet kein Tausch statt.
– Es gibt keine symmetrisch beteiligten Unternehmen.
Es findet keine gegenseitige Integration, sondern eine vollständige Übertragung statt.
– Es besteht möglicherweise keine Unternehmenskontinuität.
– Es kann eine erhebliche Liquidationskomponente geben.
Der Gesetzgeber beabsichtigt nicht, den gesamten Inhalt von Artikel 5 automatisch anzuwenden, sondern möchte eine stärkere Rechtfertigung sicherstellen.
Daher:
– Es wird nicht automatisch auf den Inhalt von Artikel 5 Bezug genommen.
– Es wird ein spezifischer Bericht für die globale Übertragung mit einer offeneren und zielgerichteteren Formulierung festgelegt.
3. Genaues Verhältnis zwischen Artikel 5 und Artikel 75
Anders ausgedrückt:
Für die globale Übertragung ist ein obligatorischer Bericht erforderlich, jedoch kein „Musterbericht nach Artikel 5“.
4. Vergleich mit anderen „Sonderberichten“
Umwandlung – Artikel 21
Dieser Artikel verweist ausdrücklich auf die allgemeinen Bestimmungen und ergänzt sie um eine spezifische Pflicht (Meldung von Änderungen des Eigenkapitals nach der Umwandlung).
Verschmelzung – Artikel 41 ff.
Ja, auch bei einer Verschmelzung ist ein Lagebericht zu erstellen.
Es handelt sich dabei jedoch nicht um einen eigenständigen „Sonderbericht“ mit demselben Profil wie der nach Artikel 21 bei einer Umwandlung, da das System auch die externe Kontrolle durch einen Sachverständigen vorsieht, der Schlüsselfunktionen übernimmt.
Aufspaltung – Artikel 67
Dieser Artikel regelt nicht den allgemeinen Bericht, sondern einen sehr spezifischen technischen Aspekt (nicht-monetäre Einlagen).
In allen Fällen passt der Gesetzgeber die allgemeinen Regelungen an die jeweilige Transaktion an.
5. Bei einer Gesamtübertragung:
– Es besteht ein obligatorischer Lagebericht (Artikel 75).
– Dieser muss das Vorhaben detailliert erläutern und begründen.
Der gesamte Inhalt von Artikel 5 kann nicht automatisch angefordert werden, wenn er nicht relevant ist (z. B. Umtauschverhältnis).
Ja, die folgenden Punkte müssen, sofern vorhanden, behandelt werden:
- Auswirkungen auf Gläubiger,
- Verwendungszweck von Vermögenswerten,
- Wirtschaftliche Rechtfertigung der Gegenleistung,
- Gründe für die Auflösung oder Fortführung des Unternehmens.
ARTIKEL 76 UNABHÄNGIGES SACHVERHALTEN
„Das unabhängige Sachverständigengutachten bei einer Gesamtübertragung ist optional.“
1. Ausgangspunkt: der allgemeine Rahmen (Art. 6)
Artikel 6 legt die allgemeinen Bestimmungen für das Sachverständigengutachten bei Umstrukturierungen fest:
• Prüfung des Umtauschverhältnisses oder der Barauszahlung.
• Prüfung der Eigenkapitalausstattung von Aktiengesellschaften (AG) oder Gesellschaften mit beschränkter Haftung (GmbH).
• Mögliche Bewertung von Gläubigergarantien.
• Bestellung durch das Handelsregister.
• Mindestfrist von einem Monat.
Dieser Artikel schreibt den Bericht jedoch nicht in allen Fällen vor.
Er regelt lediglich, wie er gegebenenfalls zu erstellen ist.
2. Sonderregelung und Bei jedem Vorgang
funktioniert das System wie folgt:
Jede konkrete Strukturänderung bestimmt, ob der Bericht obligatorisch, eingeschränkt oder optional ist.
Betrachten wir dies im Vergleich:
✔ Umwandlung (Art. 22)
Dieser Bericht ist nur obligatorisch, wenn das entstehende Unternehmen eine Aktiengesellschaft (AG) oder eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) ist.
Sein Zweck ist klar definiert: die Bewertung von nicht-monetären Einlagen.
✔ Verschmelzung (Art. 41)
Dieser Bericht ist obligatorisch, wenn eine Aktiengesellschaft (AG) oder eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) beteiligt ist.
Hier ist der Bericht strukturell relevant, insbesondere zur Überwachung des Aktientauschverhältnisses und der Angemessenheit des Eigenkapitals. Siehe Art. 41 Abs. 3, erster und zweiter Teil des Berichts.
✔ Aufteilung (Art. 68)
Ähnliche Regelungen wie bei einer Verschmelzung.
Verpflichtend bei Beteiligung einer Aktiengesellschaft (AG) oder einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung (S. Com. por acciones), wobei der Bewertung der übertragenen Vermögenswerte besondere Aufmerksamkeit zu widmen ist.
Vergleich mit Fusionen
Bei einer Fusion prüft der Sachverständige:
- Das Umtauschverhältnis.
- Die Angemessenheit des Eigenkapitals im Verhältnis zum resultierenden Kapital.
Bei einer Ausgliederung prüft der Sachverständige:
- Die Bewertung der ausgegliederten Vermögenswerte.
- Ihre Angemessenheit im Verhältnis zum Kapital der übernehmenden Unternehmen.
Globaler Transfer (Art. 76)
Hier wählt der Gesetzgeber eine andere Lösung:
• Er ist in keinem Fall verpflichtend.
• Er ist ausdrücklich als optional erklärt.
• Er ist nicht an das Vorhandensein einer Aktiengesellschaft (AG) gebunden.
• Er knüpft seine Notwendigkeit nicht an eine bestimmte Vermögensbewertung.
Bei Verschmelzungen (Art. 41) und Ausgliederungen (Art. 68) löst die Beteiligung einer Aktiengesellschaft (AG) automatisch die Meldepflicht aus.
Dies entspricht dem Wesen einer globalen Übertragung:
• Das Bestehen eines Umtauschverhältnisses ist kein notwendiges Strukturelement.
• Eine direkte Entschädigung der Aktionäre ist nicht Bestandteil der Transaktion.
• Die Übertragung kann als entgeltliche Übertragung oder als unentgeltliche Umstrukturierung gestaltet werden.
• Sie kann einer Umstrukturierungs- oder Liquidationsfunktion dienen.
Daher verliert die typische Regelung nach Artikel 6 als notwendige strukturelle Kontrolle ihre Relevanz.
ARTIKEL 77. VERTRAG ÜBER EINE GLOBALE ÜBERTRAGUNG
1. Zuständigkeit des Verwaltungsrats des übertragenden Unternehmens
Die globale Übertragung bedarf zwingend der Zustimmung der Hauptversammlung des Verwaltungsrats des übertragenden Unternehmens.
Der Grund ist klar: Die Transaktion beinhaltet die Übertragung aller Vermögenswerte des Unternehmens als Ganzes, was dazu führen könnte, dass das Unternehmen inaktiv wird oder später aufgelöst wird.
Es handelt sich daher um eine strukturelle Entscheidung, die den Aktionären obliegt.
2. Strikte Einhaltung des Plans
Der Vorstand muss der Transaktion in strikter Übereinstimmung mit dem Gesamtübertragungsplan zustimmen.
Dies bedeutet, dass der Vorstand den Plan nicht einseitig ändern kann.
Würden wesentliche Änderungen vorgenommen, käme dies rechtlich einer Ablehnung des Projekts gleich und würde einen Neustart des Verfahrens erforderlich machen.
3. „Mit den für die Annahme des Fusionsvertrags festgelegten Anforderungen“
Diese Formulierung bezieht sich auf das Genehmigungsverfahren durch die Hauptversammlung.
Insbesondere muss die Gesamtübertragung mit denselben Verfahrenssicherungen wie eine Fusion genehmigt werden, einschließlich:
a. Erweiterte Vorankündigung an die Aktionäre.
Vor der Hauptversammlung müssen den Aktionären die relevanten Dokumente der Transaktion (Projekt, Bilanzen, Jahresabschlüsse und Berichte) zur Verfügung gestellt werden.
b. Sitzung mindestens einen Monat im Voraus einberufen.
Die Sitzung zur Genehmigung der Transaktion muss mindestens einen Monat im Voraus einberufen werden.
c) Qualifizierte Mehrheiten für Strukturänderungen erforderlich.
Je nach Unternehmensform gelten die Bestimmungen des spanischen Gesellschaftsgesetzes (LSC) für Strukturvereinbarungen (Artikel 194 und 199).
d) Genehmigung ohne Projektänderung.
Der Vorstand kann den vorgelegten Vorschlag lediglich annehmen oder ablehnen.
Der Vergleich mit einer Fusion erklärt sich dadurch, dass eine Gesamtübertragung, auch ohne Aktientausch oder Integration von Gesellschaftern, eine vergleichbare Strukturmaßnahme darstellt.
4. Genehmigungsverfahren im übernehmenden Unternehmen
Anders als bei einer Fusion ist die Zustimmung der Hauptversammlung des übernehmenden Unternehmens nicht erforderlich.
Grundsätzlich genügt die Zustimmung des Verwaltungsorgans (auch wenn die Bestimmung den Vorstand erwähnt).
Der Grund dafür ist, dass die Transaktion für das übernehmende Unternehmen lediglich den Erwerb von Vermögenswerten oder eines Unternehmens umfassen kann, was üblicherweise in den Zuständigkeitsbereich der Geschäftsführung fällt.
5. Ausnahme: Erwerb wesentlicher Vermögenswerte
Die Hauptversammlung des übernehmenden Unternehmens muss teilnehmen, wenn die Transaktion den Erwerb wesentlicher Vermögenswerte beinhaltet, gemäß Artikel 160(f) des spanischen Aktiengesetzes.
In diesen Fällen hat die Transaktion wesentliche Auswirkungen auf die wirtschaftliche Struktur des Unternehmens und bedarf der Zustimmung der Aktionäre.
6. Bedeutung der Bestimmung
Für das abgebende Unternehmen bedeutet die Transaktion die Veräußerung all seiner Vermögenswerte, sodass die Entscheidung zwingend der Hauptversammlung obliegt.
Für das übernehmende Unternehmen handelt es sich üblicherweise um einen Vermögenserwerb, der in den üblichen Zuständigkeitsbereich des Verwaltungsrats fällt.
Jede Übertragung, die wesentliche Vermögenswerte betrifft.
Geschäftsführer
→ Erstellung des Gesamtübertragungsplans (Art. 74)
Geschäftsführer
→ Erstellung des erläuternden Berichts (Art. 75)
Hauptversammlung
→ Genehmigung oder Ablehnung des Plans (Art. 77)
ARTIKEL 78. URSPRUNG UND REGISTRIERUNG DER GROBEN ÜBERTRAGUNG
1. Formalisierung in einer öffentlichen Urkunde
Die Gesamtübertragung muss in einer öffentlichen Urkunde formalisiert werden, die sowohl von der übertragenden Gesellschaft als auch vom/von den Erwerber(n) zu unterzeichnen ist.
Die Urkunde muss die von der Hauptversammlung der übertragenden Gesellschaft beschlossene Gesamtübertragungsvereinbarung sowie den Nachweis enthalten, dass die für die Transaktion erforderlichen rechtlichen Voraussetzungen erfüllt sind.
Zu diesen Voraussetzungen gehören insbesondere:
Die öffentliche Urkunde setzt den vorherigen Abschluss des in den vorstehenden Artikeln vorgesehenen Gesamtübertragungsverfahrens voraus, dessen Einhaltung zum Zeitpunkt der Unterzeichnung nachgewiesen werden muss.
Der Nachweis der Einhaltung der Vorbedingungen umfasst die Einhaltung des in den allgemeinen Bestimmungen des Königlichen Gesetzesdekrets festgelegten Verfahrens zur Umstrukturierung, einschließlich der Regelungen zur Erstellung, Berichterstattung, Veröffentlichung und zum Schutz von Aktionären und Gläubigern (Artikel 4, 7 und 13).
2. Eintragung der Transaktion
Die Gesamtübertragung tritt mit der Eintragung im Handelsregister der übertragenden Gesellschaft in Kraft.
Die Eintragung hat somit konstitutive Wirkung, d. h. die Gesamtübertragung der Vermögenswerte und die strukturellen Auswirkungen der Transaktion werden mit der Eintragung gegenüber Dritten wirksam.
3. Auflösung der übertragenden Gesellschaft
Wenn eine Gesamtübertragung die Übertragung des gesamten Vermögens einer Gesellschaft umfasst und die Gesellschaft keine Gegenleistung erhält, die ihr den Fortbestand ihrer Geschäftstätigkeit ermöglicht, kann die übertragende Gesellschaft ohne Zweck oder Tätigkeit dastehen.
In diesem Fall werden die Einträge der Transaktion im Handelsregister nach ihrer Eintragung gelöscht, was zur rechtlichen Auflösung der Gesellschaft führt.
Dieser Effekt verdeutlicht die funktionale Ähnlichkeit, die in vielen Fällen zwischen einer Gesamtübertragung und einer durch die Übertragung des gesamten Vermögens durchgeführten Unternehmensliquidation besteht.
Umwandlung
Die Urkunde muss Folgendes enthalten:
• die für die Gründung der neuen Gesellschaftsform erforderlichen Angaben
• die Liste der ausscheidenden Gesellschafter
• die neue Kapitalstruktur.
Dies ist in Artikel 30 festgelegt.
Verschmelzung
Die Urkunde muss außerdem Folgendes enthalten:
• die Fusionsbilanz
• die Satzungsänderungen der übernehmenden Gesellschaft
• die den Gesellschaftern zugeteilten Anteile oder Kapitalbeteiligungen.
Dies ist in Artikel 50 geregelt.
Aufteilung
Die Verschmelzungsurkunde gilt durch Bezugnahme (Art. 63 → Art. 50).
Globale Übertragung
Die Urkunde folgt einer anderen Logik:
• Die übertragende und die übernehmende Gesellschaft werden aufgeführt.
• Sie dokumentiert die globale Übertragungsvereinbarung.
• Sie bestätigt die Einhaltung des Verfahrens.
Dies ist in Artikel 78 festgelegt.
Verweise auf die Urkunde im königlichen Dekret
L 1 bis 78
Der Begriff „Urkunde“ erscheint in den Artikeln 9.1; 20.1, Absatz 2; 25.2, Absatz 2; 26.2, Absatz 1; 29.2; 30.1 und 2; 31; 35.2; 40.2; 46, Absatz 3 und 4; und 50.1 und 2, Absätze 1 und 2; sowie 78.
Verweise auf die „Urkunde“
Art. 9.1
Dies bezieht sich auf die Urkunde über bauliche Veränderungen im Falle einstimmiger Zustimmung.
Die normalerweise zu veröffentlichenden oder zu hinterlegenden Dokumente werden direkt in die Urkunde aufgenommen.
Art. 20.1.2
Die Entwürfe der Satzung oder Geschäftsordnung der aus der Umwandlung hervorgehenden Gesellschaft werden erwähnt.
Die Umwandlungsurkunde erscheint hier als zukünftiges Dokument, das die Umwandlung konkretisiert.
Art. 25.2 (Absatz 2)
Im Falle einer Umwandlung müssen dem Notar die Kapitaleinlagen nachgewiesen werden.
Die entsprechenden Unterlagen werden in die Umwandlungsurkunde aufgenommen.
Art. 26.2 (Absatz 1)
Die Gründungsurkunde der Gesellschaft wird zur Feststellung der Beteiligung der Gesellschafter herangezogen.
Verweis auf die Urkunde als Gründungsdokument der Gesellschaft.
Art. 29.2
Dies bezieht sich auf zusätzliche Änderungen der Satzung oder Geschäftsordnung, wenn die Umwandlung weitere Änderungen umfasst.
Die Urkunde dient als Dokument, das die strukturellen und satzungsmäßigen Änderungen festhält.
Art. 30.1 und 2
Diese Bestimmungen regeln ausdrücklich die öffentliche Umwandlungsurkunde.
Die Urkunde formalisiert den Umwandlungsvertrag und enthält die erforderlichen Angaben für die neue Gesellschaftsform.
Art. 31
Dies bezieht sich auf die Eintragung der öffentlichen Umwandlungsurkunde.
Die Umwandlung tritt erst nach Eintragung der Urkunde im Handelsregister in Kraft.
Art. 35.2
Die Gründungsurkunde wird erwähnt, um den Anteil des Industriepartners im Falle einer Verschmelzung festzulegen.
Historischer Verweis auf die Gründungsurkunde der aufgelösten Gesellschaft.
Art. 40.2
Der Verschmelzungsplan muss den Entwurf der Satzung und der Geschäftsordnung der entstehenden Gesellschaft enthalten.
Er nimmt den Inhalt des künftigen Verschmelzungsvertrags vorweg.
Art. 46.3
Die übernommene Geschäftsordnung wird erwähnt.
Öffentliche Urkunde.
Dokumentenreferenz für Aktionärsinformationen vor der Verschmelzung.
Art. 46.4
Im Falle einer Verschmelzung durch Gründung wird der Entwurf der Gründungsurkunde der neuen Gesellschaft erwähnt.
Vorbereitendes Dokument für die Verschmelzung.
Art. 50.1 und 2
Regelt die öffentliche Verschmelzungsurkunde.
Formalisiert den Verschmelzungsvertrag in einer öffentlichen Urkunde und enthält die Verschmelzungsbilanz sowie die Satzungsänderungen.
Art. 78
Regelt die öffentliche Urkunde über die Gesamtübertragung.
Formalisiert die Gesamtübertragung von Vermögenswerten und muss vom Veräußerer und Erwerber unterzeichnet werden.
Systematische Zusammenfassung (sehr kurz)
Im Königlichen Gesetzesdekret erscheint der Begriff „Urkunde“ mit drei verschiedenen Funktionen:
1. Vorläufiges Gesellschaftsdokument
(Gründungsurkunde oder Satzung).
2. Vorbereitendes Dokument
(Entwurf der Satzung der entstehenden Gesellschaft)
3. Formelles Rechtsinstrument der Transaktion
(Umwandlungs-, Fusions- oder Gesamtübertragungsvertrag)
UND DER BEGRIFF „EINTRAGUNG“ IN ARTIKEL 12.5; 13.3; 16.1 Abs. 1 und 2; 20.1, 1; 31; 40.1; 49.3; 51.1; 54.1 und 78
Verweise auf „Eintragung“
Art. 12.5
Es wird festgelegt, dass die Ausübung des Rechts der Aktionäre auf Barabfindung die Transaktion nicht unterbricht oder deren Eintragung verhindert.
Die Eintragung der Umstrukturierung wird durch Ansprüche der Aktionäre nicht verzögert.
Art. 13.3
Es wird festgelegt, dass die Geltendmachung von Sicherheiten durch Gläubiger die Transaktion oder deren Eintragung nicht unterbricht.
Die Kontinuität der Unternehmenstransaktion wird durch die Verhinderung von Eintragungssperren gewährleistet.
Artikel 16.1 (Absatz 1)
Der Handelsregisterführer prüft vor der Eintragung der Änderung, ob alle Voraussetzungen erfüllt sind.
Die Eintragung dient der Kontrolle der Rechtmäßigkeit der Änderung.
Artikel 16.1 (Absatz 2)
Die Umstrukturierung tritt mit der Eintragung in Kraft.
Die Eintragung ist konstitutiv.
Artikel 20.1.1
Der Umwandlungsplan muss die Eintragungsdaten des Unternehmens im Handelsregister enthalten.
Identifizierende Angaben zum beteiligten Unternehmen.
Artikel 31
Die Umwandlung tritt erst mit der Eintragung der öffentlichen Urkunde in Kraft.
Spezifische Anwendung des allgemeinen Grundsatzes von Artikel 16.
Artikel 40.1
Der Fusionsplan muss die identifizierenden Angaben der Registereinträge der beteiligten Unternehmen enthalten.
Dies dient ausschließlich der Identifizierung der Unternehmen.
Artikel 49.3
Die Anfechtung des Umtauschverhältnisses hat keinen Einfluss auf die Fusion oder deren Eintragung.
Dies verhindert, dass Streitigkeiten über das Umtauschverhältnis die Transaktion blockieren.
Artikel 51.1
Die Verschmelzung tritt mit ihrer Eintragung im Handelsregister in Kraft.
Die Eintragung ist für die Verschmelzung konstitutiv.
Artikel 54.1
Mit der Eintragung des Erwerbs beginnt die zweimonatige Frist, innerhalb derer Minderheitsaktionäre des erworbenen Unternehmens das Angebot des erwerbenden Unternehmens zum Erwerb ihrer Anteile oder Kapitalbeteiligungen annehmen können.
Die Eintragung bewirkt nicht nur die Wirksamkeit der Verschmelzung, sondern bildet auch den Ausgangspunkt für das Recht der Minderheitsaktionäre auf wirtschaftliche Trennung.
Artikel 78
Der Gesamtübergang tritt mit seiner Eintragung im Handelsregister des übertragenden Unternehmens in Kraft.
Die Eintragung bestimmt den Zeitpunkt des Wirksamwerdens der Gesamtrechtsnachfolge.
Kurze systematische Zusammenfassung
Im Königlichen Gesetzesdekret hat der Begriff „Eintragung“ drei Funktionen:
1. Identifikationsreferenz im Handelsregister (Registrierungsdaten von Unternehmen).
2. Gewährleistung der Verfahrenskontinuität (das Verfahren wird nicht durch Ansprüche von Aktionären oder Gläubigern unterbrochen).
3. Zeitpunkt des Rechtswirksamkeitseintritts (Eintragung mit konstitutiver Wirkung).
ARTIKEL 79. GESAMTHAFTUNG FÜR NICHT ERFÜLLTE VERPFLICHTUNGEN
Die Gesamtübertragung beinhaltet die Übertragung des gesamten Vermögens der übertragenden Gesellschaft auf einen oder mehrere Erwerber.
Um zu verhindern, dass diese Übertragung Gläubiger schädigt, sieht das Gesetz eine Gesamthaftung für vor der Übertragung entstandene Schulden vor.
1. Umfang der Haftung
Die Haftung erstreckt sich auf:
• Schulden, die vor Veröffentlichung des Übertragungsvertrags entstanden sind,
• die zu diesem Zeitpunkt noch nicht fällig waren,
• und die von einem Zessionar gegenüber den Gläubigern übernommen wurden.
Kommt der Zessionar, der die Schuld übernommen hat, seinen Verpflichtungen nicht nach, können die Gläubiger auch andere an der Transaktion Beteiligte in Anspruch nehmen.
2. Haftung
Das Gesetz sieht eine gestaffelte gesamtschuldnerische Haftung vor:
a) Andere Zessionare
Sie haften gesamtschuldnerisch für die unbezahlte Schuld, jedoch nur bis zur Höhe des jeweils im Rahmen der Übertragung erhaltenen Nettovermögens.
b) Gesellschafter
Sollten die Gesellschafter im Zuge der Gesamtübertragung eine Gegenleistung erhalten haben, haften sie ebenfalls bis zur Höhe dieser Gegenleistung.
c) Die übertragende Gesellschaft, die den Betrieb fortführt.
Bestehend
Wird das Unternehmen nicht aufgelöst, haftet es bis zur Höhe des verbleibenden Nettovermögens.
3. Zweck der Regelung
Diese Regelung dient dem Schutz der Gläubiger vor der Zersplitterung des Vermögens infolge einer globalen Übertragung.
Sie verhindert, dass das übertragende Unternehmen sein Vermögen auf mehrere Erwerber überträgt und die bestehenden Gläubiger dadurch ohne ausreichende Sicherheit zurücklässt.
4. Verjährungsfrist
Die gesamtschuldnerische Haftung der Erwerber und der Gesellschafter erlischt nach fünf Jahren.
Diese Frist gibt den Gläubigern ausreichend Zeit, ihre Ansprüche geltend zu machen, ohne dass eine unbefristete Haftung der an der Transaktion beteiligten Parteien entsteht.
