ARTIKEL 58 – ARTEN UND ANFORDERUNGEN FÜR UNTERNEHMENSTEILUNGEN
Bedarf der Bestimmung
Dieser Artikel legt die spezifischen Regelungen für Unternehmensteilungen fest, beschreibt die möglichen Arten und definiert die Mindestanforderungen für deren Gültigkeit.
Er dient als Grundlage für die Behandlung von Situationen, in denen ein Unternehmen sein Vermögen aufteilt und ganz oder teilweise auf andere Unternehmen überträgt.
Wichtiger Inhalt
1. Arten von Unternehmensteilungen
a) Vollständige Aufteilung
– Das Unternehmen wird aufgelöst und sein gesamtes Vermögen in zwei oder mehr Teile aufgeteilt, die als Ganzes auf neu gegründete oder bestehende Unternehmen übertragen werden.
– Die Aktionäre erhalten Anteile oder Kapitalbeteiligungen an den begünstigten Unternehmen im Verhältnis zu ihren bisherigen Anteilen.
b) Teilweise Aufteilung
– Das Unternehmen bleibt bestehen, teilt jedoch einen oder mehrere Teile seines Vermögens auf und überträgt diese als Ganzes auf neue oder bestehende Unternehmen.
– Die Aktionäre des aufgeteilten Unternehmens erhalten neben ihren Anteilen am ursprünglichen Unternehmen auch Anteile an den begünstigten Unternehmen.
c) Ausgliederung
– Ein Teil des Vermögens wird als Ganzes auf ein anderes Unternehmen (neu oder bestehend) übertragen. In diesem Fall werden die von der begünstigten Gesellschaft ausgegebenen Aktien oder Beteiligungen jedoch nicht an die Aktionäre des ursprünglichen Unternehmens, sondern an das ausgegliederte Unternehmen selbst übertragen.
– Das ursprüngliche Unternehmen wird Aktionär der begünstigten Gesellschaft.
1. Begünstigte Unternehmen
– Sie müssen nicht dieselbe Rechtsform wie das ursprüngliche Unternehmen haben.
– Beispiel: Eine Aktiengesellschaft (AG) kann sich durch Übertragung von Vermögenswerten auf eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) ausgliedern oder umgekehrt.
2. Voraussetzung der vollständigen Einzahlung
– Eine Ausgliederung kann nur dann vereinbart werden, wenn alle Aktien oder Beteiligungen des ursprünglichen Unternehmens vollständig eingezahlt sind.
– Ziel ist es, die begünstigten Unternehmen vor etwaigen ausstehenden Verpflichtungen zu schützen, die die Vermögensverteilung verfälschen könnten.
Kritischer Kommentar
– Der Artikel folgt der klassischen Struktur des früheren spanischen Gesellschaftsgesetzes (LME), orientiert sich aber nun an der Richtlinie (EU) 2019/2121.
– Die Typologie ist klar (vollständige, teilweise und Ausgliederung), obwohl in der Praxis komplexere Kombinationen auftreten (z. B. gemischte oder gestaffelte Ausgliederungen), die durch eine analoge Integration gelöst werden müssen.
– Die Anforderung der vollständigen Auszahlung stärkt die Transaktionssicherheit: Sie verhindert die Fortführung ausstehender Auszahlungsverpflichtungen, die die Begünstigten und ihre Aktionäre bei einer Unternehmensteilung belasten würden.
Zusammenfassend:
– Artikel 58 definiert den allgemeinen Rahmen für Ausgliederungen.
– Vollständige Ausgliederung → Auflösung des Unternehmens.
– Teilweise Ausgliederung → Aufteilung mit Fortbestand.
– Ausgliederung → Übertragung von Vermögenswerten im Austausch für die direkte Beteiligung des ausgegliederten Unternehmens am begünstigten Unternehmen.
– Grundvoraussetzung → vollständig eingezahltes Kapital.
An dieser Stelle hätte der Gesetzgeber Folgendes einbeziehen können:
• Gemischt: Übertragung von Vermögensblöcken an neue und bestehende Unternehmen in einer einzigen Transaktion. Es scheinen keine Sonderregelungen zu bestehen.
• Stufenweise: vollständige Aufspaltung in aufeinanderfolgenden Phasen.
An dieser Stelle könnte der Gesetzgeber klarstellen, ob das gesamte Verfahren in der Praxis in jeder Phase wiederholt werden muss.
Es wäre wünschenswert, wenn der Gesetzgeber eine Frist oder ein spezifisches Verfahren zur Gewährleistung von Rechtssicherheit festlegen würde.
ARTIKEL 59 – VOLLSTÄNDIGE AUSGLIEDSCHAFT
1. Rechtsbegriff
Eine vollständige Ausgliederung führt zur Auflösung des ausgegliederten Unternehmens, das als juristische Person erlischt.
Das Vermögen wird in zwei oder mehr Vermögensblöcke aufgeteilt und als Ganzes im Wege der Gesamtrechtsnachfolge übertragen (d. h. ohne Liquidation und mit automatischer Subrogation in Rechtsverhältnissen).
Die begünstigten Gesellschaften können neu gegründet oder bereits bestehend sein.
2. Bestimmung der Aktionäre
Die Aktionäre der aufgelösten Gesellschaft erhalten Anteile, Kapitalbeteiligungen oder Quoten an den begünstigten Gesellschaften.
Die Verteilung muss im Verhältnis zu ihrer vorherigen Beteiligung an der ausgegliederten Gesellschaft erfolgen.
Zur Anpassung des Umtauschverhältnisses ist eine Barzahlung zulässig (maximal 10 % des Nenn- oder Buchwerts der erhaltenen Anteile).
3. Wesentliche Merkmale
Auflösung ohne Liquidation: Im Gegensatz zur Auflösung und Liquidation erfolgt hier die direkte Gesamtrechtsnachfolge.
Vollständige Aufteilung: Sämtliches Vermögen wird auf die begünstigten Gesellschaften verteilt; es verbleibt nichts in der ausgegliederten Gesellschaft.
Gesellschaftliche Neutralität: Die Aktionäre behalten ihre proportionale Beteiligung, die auf die begünstigten Gesellschaften übertragen wird.
Flexibilität bei den Begünstigtengesellschaften: Sie können entweder alle neu, alle bereits bestehend oder eine Kombination daraus sein (→ was in der Praxis als gemischte Ausgliederung bezeichnet wird).
4. Wirtschaftliche Funktion
Eine vollständige Ausgliederung dient tiefgreifenden Umstrukturierungen: der Trennung von Geschäftsbereichen, der Verteilung von Vermögenswerten auf verschiedene Tochtergesellschaften oder der Aufteilung der Muttergesellschaft in mehrere besser handhabbare operative Gesellschaften.
Sie ist auch ein gängiges Instrument bei der Umstrukturierung von Familienkonzernen (jeder Zweig erhält eine Begünstigtengesellschaft).
5. Fachliche Kritik
Die Bestimmung regelt gemischte Ausgliederungen nicht ausdrücklich, obwohl sie in der Rechtswissenschaft anerkannt sind. Innerhalb des Konzepts.
Es fehlen außerdem Regeln für schrittweise Ausgliederungen (sukzessive über einen bestimmten Zeitraum), was Unsicherheit schafft, falls eine stufenweise Umsetzung geplant ist.
Eine präzisere Regelung der Barvergütung (Berechnung und praktische Grenzen) wäre wünschenswert gewesen.
Reicht es aus, dass jeder Partner Anteile an einem der ausgegliederten Unternehmen erhält, auch wenn sein Anteil nicht mehr exakt dem des ursprünglichen Unternehmens entspricht?
Ist es rechtlich zulässig, dass ein Partner 100 % der Anteile an einem begünstigten Unternehmen und ein anderer 100 % an einem anderen hält, wobei beide Partner eine Barvergütung erhalten?
Was geschieht, wenn die Partner eine andere als die rein proportionale Verteilung vereinbaren wollen?
ARTIKEL 60 – TEILWEISE AUSSPARUNG
1. Begriff und wesentliche Elemente
Definition: Eine teilweise Ausgliederung bezeichnet die Übertragung einer oder mehrerer wirtschaftlicher Einheiten des Vermögens eines Unternehmens (Unternehmen, Geschäftszweig, Niederlassung) als Ganzes (Gesamtnachfolge).
Ziel: Die Übertragung kann an bestehende oder neu gegründete Unternehmen erfolgen.
Gegenleistung: Die Aktionäre des ursprünglichen Unternehmens erhalten Anteile an den übernehmenden Unternehmen im gleichen Verhältnis wie an ihrem ursprünglichen Unternehmen.
Bargeldentschädigung: Bis zu maximal 10 % des Nenn- oder Buchwerts möglich, wie bei einer vollständigen Ausgliederung.
Folge für das ursprüngliche Unternehmen: Es muss sein Aktienkapital um den Betrag reduzieren, der den Abfluss der übertragenen Vermögenswerte widerspiegelt.
2. Besondere Schuldenregelung (Art. 60 Abs. 2)
Wird ein Unternehmen oder eine Niederlassung übertragen, können die mit dessen Organisation und Betrieb verbundenen Schulden dem übernehmenden Unternehmen zugerechnet werden.
Dies verhindert, dass das ursprüngliche Unternehmen nach dem Verlust des entsprechenden Vermögenswerts unberechtigte Verbindlichkeiten behält.
3. Wichtige Auslegungen
Wirtschaftliche Einheit: Die Bestimmung setzt voraus, dass der übertragene Gegenstand autonom und selbstständig operativ tätig sein muss. Dies unterscheidet ihn von einer bloßen isolierten Vermögensübertragung.
Kapitalherabsetzung: Die Transaktion wirkt sich auf die Bilanz des ausgegliederten Unternehmens aus; es wird nicht aufgelöst, sondern sein Kapital muss entsprechend dem neuen Nettovermögen angepasst werden.
Verhältnismäßigkeit: Wie bei einer vollständigen Ausgliederung ist eine proportionale Verteilung unter den Gesellschaftern erforderlich. In der Praxis können jedoch Zweifel daran entstehen, ob abweichende Vereinbarungen zulässig sind (z. B. „getrennte“ Ausgliederungen, bei denen ein Gesellschafter in ein begünstigtes Unternehmen wechselt und ein anderer im ausgegliederten Unternehmen verbleibt).
Zurechnung von Schulden: Dies führt ein Kriterium der materiellen Gerechtigkeit ein und verhindert, dass Verbindlichkeiten im Zusammenhang mit der übertragenen Tätigkeit im ausgegliederten Unternehmen verbleiben, was dessen Eigenkapitalbilanz verzerren würde.
4. Fragwürdige oder unklare Aspekte
a. Bestimmung der „wirtschaftlichen Einheit“: Der Gesetzgeber definiert diesen Begriff nicht präzise und lässt damit Raum für Interpretationen durch das Grundbuchamt und die Gerichte.
b. Verhältnismäßigkeitskriterium: Wie in Artikel 59. Es fehlt an Klarheit darüber, ob dies durch Vereinbarungen zwischen den Gesellschaftern flexibler gestaltet werden kann.
c. Schuldenregelung: Es wird lediglich von „Organisation oder Betrieb“ gesprochen, ohne zu spezifizieren, ob indirekt verbundene Finanz- oder Steuerschulden eingeschlossen sind.
d. Unklare Regelung zur Gläubigerzustimmung: Obwohl Schulden übertragen werden, regelt der Artikel nicht ausdrücklich den Gläubigerschutz (er verweist implizit auf die allgemeine Widerspruchsregelung des Artikels 13).
Zusammenfassend:
Artikel 60 etabliert Teilausgliederungen als flexibles Instrument zur Umstrukturierung von Unternehmensgruppen und Geschäftszweigen. Dabei gelten Verhältnismäßigkeit beim Tausch, Kapitalherabsetzung im ausgegliederten Unternehmen und die Möglichkeit der Übertragung von mit der Geschäftstätigkeit verbundenen Schulden.
Allerdings bleiben Unklarheiten hinsichtlich der genauen Definition einer „wirtschaftlichen Einheit“, der Anwendung anderer Vereinbarungen als des Verhältnismäßigkeitsprinzips und des Umfangs der Schuldenzurechnung bestehen.
ARTIKEL 61 – ABSCHLIESSUNG
1. Grundbegriff
Eine Abspaltung ist eine Form der Ausgliederung, bei der ein Unternehmen als Ganzes eine oder mehrere wirtschaftliche Einheiten seiner Vermögenswerte auf bestehende oder neu gegründete Unternehmen überträgt.
Wesentscheidender Unterschied zur Teilausgliederung:
Bei einer Teilausgliederung erhalten die Aktionäre des ursprünglichen Unternehmens die Anteile des übernehmenden Unternehmens direkt.
Bei einer Abspaltung erhält das abgespaltene Unternehmen selbst diese Anteile.
Das abgespaltene Unternehmen existiert weiterhin; es führt seine übrigen Vermögenswerte fort.
2. Unterscheidungsmerkmale
Wirtschaftliche Einheit: Wie bei einer Teilausgliederung müssen die übertragenen Vermögenswerte eine eigenständige wirtschaftliche Einheit (Unternehmen, Geschäftszweig, Niederlassung) bilden.
Gegenleistung: Die Anteile oder Kapitalbeteiligungen der begünstigten Gesellschaft gehen nicht an die Aktionäre, sondern werden dem Vermögen der ausgegliederten Gesellschaft zugerechnet.
Kontinuität: Die ausgegliederte Gesellschaft besteht mit einem geringeren Nettovermögen fort, verfügt nun aber über ein anderes Vermögen: die Anteile an der begünstigten Gesellschaft.
3. Praktische Funktion
Dies ist ein typischer Vorgang bei der Umstrukturierung von Konzernen:
Eine Holdinggesellschaft gliedert eine Tochtergesellschaft aus. Die Muttergesellschaft überträgt ihre Industrieanlagen auf eine Tochtergesellschaft und erhält im Gegenzug Anteile, die ihre Kontrolle stärken.
Dies kann dazu dienen, Geschäftsrisiken zu isolieren oder einen späteren Verkauf der Tochtergesellschaft vorzubereiten.
Anders als bei einer teilweisen Ausgliederung erfolgt keine obligatorische Kapitalherabsetzung, da die Gegenleistung nicht an die Aktionäre ausgeschüttet wird, sondern in der Muttergesellschaft verbleibt.
4. Zu berücksichtigende Aspekte
a. Bilanzielle Behandlung: Die ausgegliederte Gesellschaft tauscht Vermögenswerte (Geschäftsbereich) gegen Anteile an der Tochtergesellschaft.
b. Aktionärsrechte: Da die Aktionäre hier nicht direkt Anteile an der Tochtergesellschaft erhalten, kann die Frage aufgeworfen werden, ob ein Rücktritts- oder Entschädigungsrecht anzuerkennen ist.
c. Gläubigerschutz: Wie bei anderen Ausgliederungen gilt das Widerspruchsrecht gemäß Artikel 13.
d. Unklarheit zur Verhältnismäßigkeit: Die Bestimmung klärt nicht, ob die Aktionäre der ausgegliederten Gesellschaft ihre indirekte Beteiligung an der Tochtergesellschaft im gleichen Verhältnis beibehalten müssen.
5. Kritische Synthese
Artikel 61 definiert die Ausgliederung präzise als die Einbringung eines Wirtschaftszweigs mit universeller Rechtsnachfolge zugunsten einer oder mehrerer Gesellschaften, wobei die Ursprungsgesellschaft Anteile erhält.
Sie unterscheidet sich deutlich von einer Teilausgliederung, da der unmittelbare Vorteil der ausgegliederten Gesellschaft und nicht ihren Aktionären zukommt.
Einige Fragen bleiben jedoch offen:
Es ist nicht ausdrücklich geregelt, ob Aktionäre die Transaktion anfechten können, wenn sie der Ansicht sind, dass diese ihre Position indirekt verändert.
Die Grenzen des Begriffs „wirtschaftliche Einheit“ werden nicht festgelegt.
Es ist nicht festgelegt, ob die indirekte Proportionalität der Aktionäre in der begünstigten Gesellschaft stets gewährleistet sein muss.
ART. 62 BILDUNG EINER 100%IGEN GESELLSCHAFT DURCH ÜBERTRAGUNG VON VERMÖGENSWERTEN
Grundgedanke
– Dies ist eine Transaktion ähnlich einer Ausgliederung: Eine Gesellschaft überträgt ihr gesamtes Vermögen auf eine neue Gesellschaft (die neu gegründete begünstigte Gesellschaft).
– Der entscheidende Unterschied zu einer vollständigen Ausgliederung: Hier verbleiben alle Anteile des neuen Unternehmens im Besitz des übertragenden Unternehmens, nicht seiner Aktionäre.
1. Konzept und Auswirkungen
– Unternehmen A überträgt sein gesamtes Vermögen auf ein neues Unternehmen, B.
– Im Gegenzug erhält A 100 % des Aktienkapitals von B.
– Das heißt, A wird alleiniger Aktionär des neuen begünstigten Unternehmens.
– Es erfolgt keine direkte Ausschüttung an die Aktionäre von A: Sie bleiben Aktionäre von A, und A wird zur Muttergesellschaft von B.
2. Verhältnis zur Ausgliederung
– Das Gesetz bezieht sich auf das Ausgliederungsverfahren, da die Technik ähnlich ist: die vollständige Übertragung von Vermögenswerten.
– Es gibt jedoch zwei wichtige Unterschiede:
a) Empfänger ist ein einziges neues Unternehmen (nicht mehrere wie bei einer vollständigen Ausgliederung).
b) Die Aktionäre erhalten keine Anteile am neuen Unternehmen; stattdessen behält das übertragende Unternehmen diese (ähnlich einer Trennung).
3. Praktischer Zweck
– Es ermöglicht die geordnete Gründung einer hundertprozentigen Tochtergesellschaft mit globaler Rechtsnachfolge, die alle Vermögenswerte des übertragenden Unternehmens übernimmt.
– Nützlich für die Umstrukturierung von Unternehmensgruppen: Das ursprüngliche Unternehmen wird zur Holdinggesellschaft und konzentriert seine gesamte Tätigkeit bzw. sein gesamtes Vermögen in der neuen Tochtergesellschaft, ohne dass separate monetäre oder nichtmonetäre Einlagen erforderlich sind.
ARTIKEL 63 – RECHTSRAHMEN FÜR AUSSTREITUNGEN
1. Wesentlicher Inhalt
– Dieser Artikel legt fest, dass Ausgliederungen keinen vollständig eigenständigen Rechtsrahmen besitzen, sondern den allgemeinen Regeln für Fusionen unterliegen, mit Ausnahme der in diesem Kapitel eingeführten Sonderbestimmungen.
– Wenn im Gesetz von „aus der Fusion hervorgegangene Gesellschaft“ die Rede ist, ist im Falle einer Ausgliederung „von der Ausgliederung profitierende Gesellschaften“ zu verstehen.
2. Zweck der Regelung
– Sie vermeidet die Wiederholung aller bereits für Fusionen geltenden Vorschriften (Plan, Berichte, Fristen, Urkunde, Registrierung).
– Es gewährleistet die Anwendung eines einheitlichen Rahmens: Es geht von den Regeln für Fusionen aus und passt diese an die spezifischen Merkmale von Geschäftsbereichen an.
3. Relevante Besonderheiten
– In einem Geschäftsbereich können mehrere begünstigte Unternehmen vorhanden sein, was eine Anpassung der Fusionsregeln (die sich auf ein einziges resultierendes Unternehmen konzentrieren) erfordert.
– Es werden spezifische Regeln hinzugefügt: Verteilung von Vermögen und Schulden (Art. 65), Zuteilung von Anteilen an die Aktionäre (Art. 66), Vereinfachungen (Art. 71).
ARTIKEL 64. AUSGRUNDPLAN
1. Zusätzliche Inhalte im Vergleich zu Fusionen
Der Gesetzgeber schreibt vor, dass ein Ausgliederungsplan zusätzlich zu den Bestimmungen für einen Fusionsplan spezifische Informationen enthalten muss, die seiner Komplexität Rechnung tragen:
Zuteilung von Anteilen an die Aktionäre: Es muss klar sein, ob die Aktionäre Anteile an den begünstigten Unternehmen, am ausgegliederten Unternehmen selbst (sofern dieses nicht aufgelöst wird) oder an beiden erhalten und nach welchen Kriterien (Verhältnismäßigkeit, Bewertungen, Anpassungen).
Vermögensverteilung: Es ist eine detaillierte Beschreibung erforderlich, welcher Anteil der Vermögenswerte und Verbindlichkeiten an welches begünstigte Unternehmen geht bzw. im ausgegliederten Unternehmen verbleibt. Außerdem muss dargelegt werden, wie Vermögenswerte behandelt werden, die nicht ausdrücklich zugeordnet wurden oder zum Zeitpunkt der Erstellung des Ausgliederungsplans noch unbekannt sind oder bei der Projektplanung.
Steuer- und Sozialversicherungskonformitätsbescheinigungen: als zusätzliche Voraussetzung für Transparenz und Rechtssicherheit, die bei einer Fusion nicht explizit vorgeschrieben ist.
2. Praktischer Zweck
– Sicherstellen, dass der Aktionär seine Position nach der Transaktion genau kennt.
– Konflikte zwischen Begünstigten und Gläubigern hinsichtlich der Verwendung verdeckter Vermögenswerte, Schulden oder Verbindlichkeiten vermeiden.
– Sicherstellen, dass die Transaktion keine ausstehenden Steuer- oder Sozialversicherungsschulden verschleiert.
ARTIKEL 65. VERMÖGENS- UND VERBINDLICHKEITENVERTEILUNG
1. Wesentlicher Rechtsinhalt
Dieser Artikel regelt, was geschieht, wenn der Ausgliederungsplan eine Vermögenswert-, Rechts- oder Schuldenart nicht ausdrücklich dem Eigenkapital des auszugliedernden Unternehmens zuweist:
Lässt sich die Verwendung nicht durch Auslegung des Plans bestimmen, erfolgt die Verteilung proportional unter den Begünstigten (und gegebenenfalls dem ausgegliederten Unternehmen) auf Basis des ihnen zugewiesenen Wertes.
Diese Regel gilt sowohl für vollständige Ausgliederungen (nur die Begünstigten) als auch für teilweise Ausgliederungen oder Abspaltungen (Begünstigte plus das ausgegliederte Unternehmen selbst).
2. Praktischer Zweck
– Vermeidung von Lücken in der Eigentums- oder Haftungsstruktur, die gerichtliche Entscheidungen oder Registerkorrekturen erforderlich machen könnten.
– Gewährleistung der Kontinuität des Vermögens des/der entstehenden Unternehmens/Unternehmen, um sicherzustellen, dass keine „herrenlosen Vermögenswerte“ oder Schulden ohne Schuldner vorhanden sind.
– Erleichterung der Arbeit des Handelsregisters bei der Eintragung von Transaktionen mit nicht individualisierten Vermögenswerten oder Verbindlichkeiten.
3. Auslegungsprobleme
– Es wird nicht klargestellt, wer die Bewertung vornimmt, die als Grundlage für die anteilige Verteilung dient, und ob diese in einer öffentlichen Urkunde dokumentiert werden muss.
– Es können buchhalterische oder steuerliche Konflikte entstehen, wenn der ausgelassene Bestandteil einen erheblichen Wert oder besondere Merkmale aufweist (z. B. anhängige Rechtsstreitigkeiten, unsichere Forderungen).
– Es regelt nicht die Situation strittiger oder bedingter Vermögenswerte, deren proportionale Verteilung faktisch unmöglich sein kann.
ARTIKEL 66. ZUTEILUNG VON AKTIEN, BETEILIGUNGEN ODER QUARTIEREN AN AKTIONÄRE
I. Zweck der Bestimmung
Artikel 66 führt eine wesentliche Schutzmaßnahme bei Ausgliederungen ein: Er schützt Aktionäre vor dem unfreiwilligen Verlust ihrer Beteiligung an einem Teil des aufgeteilten Unternehmensvermögens.
Wird bei einer vollständigen oder teilweisen Ausgliederung den Aktionären des ausgegliederten Unternehmens nicht automatisch eine Beteiligung, ein Anteil oder eine Quote an allen begünstigten Unternehmen zugeteilt, ist deren individuelle Zustimmung gesetzlich vorgeschrieben.
Ziel ist es, die Kontinuität der Beteiligung jedes Aktionärs am entstehenden Vermögen zu gewährleisten und zu verhindern, dass eine Umstrukturierung für ihn darüber entscheidet, in welchen Unternehmen er verbleibt oder aus welchen er ausscheidet.
II. Geltungsbereich
1. Subjektiver Geltungsbereich: Die Bestimmung gilt ausschließlich für die Aktionäre der ausgliedernden Gesellschaft, nicht für die Aktionäre der begünstigten Gesellschaften.
2. Betroffene Vorgänge:
– Vollständige Ausgliederung: Die Aktionäre der aufgelösten Gesellschaft erhalten nicht an allen begünstigten Gesellschaften Anteile.
– Teilweise Ausgliederung: Die Zuteilung beschränkt sich auf einige begünstigte Gesellschaften, und die Aktionäre scheiden aus den übrigen aus.
3. Individuelle Zustimmung: Die Zustimmung muss von jedem betroffenen Aktionär ausdrücklich und gesondert erteilt werden, entweder im Gesellschaftsvertrag selbst oder im Ausgliederungsvertrag.
4. Rechtswirkung: Ohne diese Zustimmung ist die Zuteilung gegenüber dem Aktionär unwirksam, und der Vorgang kann nicht wirksam im Handelsregister eingetragen werden.
III. Rechtliche und wirtschaftliche Grundlage
Die Bestimmung basiert auf dem Grundsatz der Aktionärsfreiheit, zu entscheiden, in welchen Gesellschaften sie ihre Beteiligung behalten möchten.
Die Ausgliederung beinhaltet eine Umverteilung von Vermögenswerten und damit von Unternehmensverflechtungen.
Der Gesetzgeber verhindert, dass diese Umverteilung per Mehrheitsbeschluss erzwungen wird, wenn dadurch ein Aktionär von einigen der entstehenden Unternehmen ausgeschlossen wird.
Die individuelle Zustimmung dient daher als Unternehmensgarantie und stellt sicher, dass der Aktionär sein Recht behält, – falls gewünscht – an allen aus der Ausgliederung hervorgehenden Vermögenswerten teilzuhaben.
IV. Rechtliche Bezüge
– Sie ist mit den Artikeln 59 und 60 abgestimmt, die vollständige bzw. teilweise Ausgliederungen regeln, bei denen die Anteile in der Regel auf alle begünstigten Unternehmen verteilt werden.
– Sie steht in Zusammenhang mit Artikel 48, der die individuelle Zustimmung vorschreibt, wenn ein Aktionär neue Verantwortlichkeiten übernimmt oder besondere Rechte verliert.
Die drei Bestimmungen verfolgen ein gemeinsames Ziel: zu verhindern, dass eine Strukturänderung die wesentliche Stellung des Aktionärs ohne dessen ausdrückliche Zustimmung verändert.
V. Praktische und registerrechtliche Aspekte
Bei der praktischen Anwendung von Artikel 66 muss der Notar folgende Angaben in die Ausgliederungsurkunde aufnehmen, um die nach dieser Bestimmung erforderliche individuelle Zustimmung zu bestätigen:
– Die Identifizierung der betroffenen Gesellschafter.
– Ihre ausdrückliche Zustimmungserklärung – Die begünstigte(n) Gesellschaft(en), an der/denen ihnen Anteile oder Aktien zugeteilt werden.
Das Handelsregister prüft, ob diese Zustimmungen ordnungsgemäß eingetragen sind; deren Fehlen verhindert die Eintragung der Transaktion.
VI. Technische Bewertung
Artikel 66 stärkt die Kohärenz des Systems der Strukturänderungen: Er bringt den Grundsatz der Gesamtrechtsnachfolge mit der Achtung des individuellen Willens des Aktionärs in Einklang.
Obwohl der Wortlaut kurz ist, setzt er der Mehrheitsmacht eine in der Praxis sehr relevante Grenze und verhindert, dass eine Ausgliederung dazu genutzt wird, Aktionäre ohne deren Zustimmung auszuschließen.
ARTIKEL 67. BERICHT DES VORSTANDS ZUM AUSGLIEDERUNGSPLAN
I. Zweck der Bestimmung
Artikel 67 klärt einen technischen Aspekt des Inhalts des Berichts des Vorstands bei Ausgliederungen und fügt eine spezifische Verpflichtung hinzu, wenn eine der begünstigten Gesellschaften die Rechtsform einer Aktiengesellschaft oder einer Kommanditgesellschaft mit Anteilen annimmt.
Ziel dieser Regelung ist es, die Transparenz der Rechnungslegung und Registrierung von Transaktionen mit nicht-monetären Einlagen zu stärken und sicherzustellen, dass diese Einlagen vor der Registrierung von einem unabhängigen Sachverständigen bewertet und geprüft werden.
II. Inhalt und Anwendungsbereich
1. Pflicht zur ausdrücklichen Angabe.
Bei der Erstellung ihres Berichts zum Ausgliederungsplan müssen die Geschäftsführer ausdrücklich angeben, dass die gesetzlich vorgeschriebenen Bewertungsgutachten für nicht-monetäre Einlagen für Aktiengesellschaften oder Kommanditgesellschaften auf Aktien vorliegen.
2. Angabe des zuständigen Handelsregisters.
Der Bericht muss das Handelsregister angeben, bei dem diese Gutachten hinterlegt sind oder hinterlegt werden sollen, um die öffentliche Überprüfung ihrer Existenz und ihres Umfangs zu ermöglichen.
3. Betroffene Unternehmen. Diese Anforderung gilt nur, wenn die Begünstigten Kapitalgesellschaften mit Aktien (Aktiengesellschaften oder Kommanditgesellschaften auf Aktien) sind.
Dies gilt nicht für Gesellschaften mit beschränkter Haftung, die der allgemeinen Regelung gemäß Artikel 69 des Königlichen Gesetzesdekrets 5/2023 unterliegen und außer in bestimmten Fällen von Einzeleinlagen kein Sachverständigengutachten benötigen.
III. Rechtliche und wirtschaftliche Grundlagen
Die Regelung basiert auf dem Grundsatz der Integrität des Stammkapitals: Alle Sacheinlagen in Form von Aktien an eine Aktiengesellschaft oder Kommanditgesellschaft müssen von einem unabhängigen Sachverständigen bewertet werden (Artikel 69 des Königlichen Gesetzesdekrets 5/2023 und Artikel 67 des spanischen Aktiengesetzes).
Die Bestimmung sieht vor, dass die Geschäftsführung diese Bewertung formell in ihrem Bericht über die Ausgliederung dokumentiert, um eine lückenlose Dokumentation und Überwachung des Verfahrens zu gewährleisten.
Ziel ist es, sicherzustellen, dass der den als Einlage übertragenen Vermögenswerten oder Rechten zugewiesene Wert real ist und das gezeichnete Kapital der begünstigten Gesellschaft abdeckt, um Überbewertungen oder Bilanzierungsfehler zu vermeiden.
IV. Rechtliche Bezüge
– Sie steht in direktem Zusammenhang mit den Artikeln 4 und 5, welche den Entwurf und den Bericht der Geschäftsführung bei jeder Strukturänderung regeln.
Sie steht in Verbindung mit Artikel 68, der die Einbeziehung unabhängiger Sachverständiger bei Ausgliederungen und die Bewertung von an die Begünstigten übertragenen Sachanlagen regelt.
– Sie steht außerdem in Verbindung mit Artikel 69, der die Geschäftsführung verpflichtet, die Hauptversammlung über relevante Vermögensänderungen nach der Erstellung des Ausgliederungsplans zu informieren.
– Ergänzt wird sie durch die Artikel 58 bis 60, die die allgemeinen Regelungen für Ausgliederungen und die Übertragung von Vermögenswerten im Wege der Gesamtrechtsnachfolge festlegen.
V. Praktische und registerrechtliche Aspekte
Im öffentlichen Ausgliederungsplan muss der Notar Folgendes prüfen:
– Der Bericht der Geschäftsführung erwähnt ausdrücklich die Erstellung des Berichts über die Sachanlagen.
– Das Handelsregister, in dem dieser Bericht hinterlegt wurde oder hinterlegt werden soll, ist angegeben.
Der Bericht der Geschäftsführung wird einen Monat im Voraus (online oder elektronisch) veröffentlicht.
Der Bericht über Sachzuwendungen muss beim Handelsregister eingereicht werden; seine Einreichung wird im Lagebericht erwähnt. Das Königliche Dekretgesetz sieht jedoch keine ausdrückliche Frist für diese Einreichung vor, sondern lediglich die Pflicht zur Erfassung und Prüfung vor der Eintragung.
Bei einer Ausgliederung einer Aktiengesellschaft (AG) existieren beide Berichte parallel:
Der Bericht gemäß Artikel 6 prüft den Ausgliederungsplan und richtet sich an die Aktionäre, um das Aktientauschverhältnis und die Angemessenheit der Transaktion zu beurteilen.
Der Bericht über Sachzuwendungen bewertet die den Begünstigten eingebrachten Vermögenswerte; er wird beim Handelsregister eingereicht und ausdrücklich im Lagebericht erwähnt (Artikel 67).
ARTIKEL 68. UNABHÄNGIGER SACHVERHALT
I. Zweck der Bestimmung
Artikel 68 regelt die Einbeziehung des unabhängigen Sachverständigen bei Ausgliederungen von Aktiengesellschaften oder Kommanditgesellschaften und gewährleistet eine objektive Bewertung.
Sowohl der Ausgliederungsplan als auch die zu übertragenden Sachwerte sind Gegenstand dieser Bestimmung.
Sie verfolgt zwei Ziele:
– die Gewährleistung der Fairness der Transaktion gegenüber Aktionären und Dritten;
– und den Schutz der Integrität des Aktienkapitals der begünstigten Unternehmen, um eine Überbewertung der eingebrachten Vermögenswerte zu verhindern.
II. Wesentlicher Inhalt der Bestimmung
1. Allgemeine Verpflichtung (Absatz 1)
– Bei Aktiengesellschaften oder Kommanditgesellschaften ist der Ausgliederungsplan einem oder mehreren unabhängigen Sachverständigen vorzulegen, die vom Handelsregister des jeweiligen Sitzes der Gesellschaft bestellt werden.
– Der Bericht beschränkt sich nicht auf die Prüfung des Plans, sondern muss auch die Bewertung der an jede begünstigte Gesellschaft zu übertragenden Sachwerte umfassen.
Artikel 68 ergänzt die allgemeine Regelung von Artikel 6 um drei spezifische Elemente:
Die Verpflichtung zur Bewertung der Sachwerte in allen Fällen.
Die Möglichkeit, einen einzigen Bericht für alle beteiligten Unternehmen zu erstellen.
Der bedingte Verzicht, der Einstimmigkeit erfordert, erhält die Pflicht zur Bewertung der Einlagen aufrecht.
2. Einheitliches Gutachten (Abschnitt 2)
– Zur Vereinfachung des Verfahrens können die Geschäftsführer aller beteiligten Gesellschaften das Handelsregister des Sitzes einer ihrer Gesellschaften ersuchen, einen oder mehrere gemeinsame Sachverständige mit der Erstellung eines gemeinsamen Gutachtens zu beauftragen.
– Diese Option vermeidet Doppelarbeit und Widersprüche und fördert die fachliche Einheitlichkeit der Transaktion.
3. Einstimmiger Verzicht (Abschnitt 3)
– Das Gutachten kann entfallen, wenn alle stimmberechtigten Aktionäre (und diejenigen, die nach Gesetz oder Satzung dazu berechtigt sind) darauf verzichten.
Dies kann bei Miteigentum, Nießbrauch oder Verpfändung von Anteilen der Fall sein.
– Die Bestimmung enthält jedoch eine wichtige Ausnahme: Auch im Falle der Einstimmigkeit bleibt die Bewertung der eingebrachten Vermögenswerte im Verhältnis zum Kapital der begünstigten Gesellschaften obligatorisch. Das heißt, der im spanischen Gesellschaftsgesetz (LSC) vorgesehene und in Artikel 67 bekräftigte Bericht über nichtmonetäre Einlagen.
– Diese Ausnahme wahrt den Grundsatz des tatsächlichen Kapitalwerts gegenüber möglichen Zweckvereinbarungen zwischen Gesellschaftern.
III. Rechtliche und wirtschaftliche Grundlagen
Artikel 68 entspricht dem Grundsatz der technischen und buchhalterischen Kontrolle sowie der Transparenz bei Umstrukturierungsmaßnahmen.
Eine unabhängige Bewertung vermeidet Interessenkonflikte zwischen Geschäftsführern und Minderheitsgesellschaftern und bietet Gläubigern und zukünftigen Investoren Sicherheit.
Darüber hinaus stellt die fachliche Aufsicht ein Instrument des öffentlichen Kapitalschutzes dar, da Aktiengesellschaften und Kommanditgesellschaften auf Aktien Gesellschaften mit beschränkter Haftung und festem Kapital sind.
IV. Rechtliche Bezüge
– Sie ist mit den Artikeln 4 bis 6 abgestimmt, die Gutachten allgemein für alle Strukturänderungen regeln.
– Sie wird durch Artikel 67 ergänzt, der die Geschäftsführer verpflichtet, in ihrem Bericht anzugeben, dass solche Gutachten über nichtmonetäre Einlagen erstellt und beim Handelsregister eingereicht wurden.
– Dies steht im Zusammenhang mit Artikel 69, der die Meldepflicht für Änderungen des Eigenkapitals nach Abschluss des Projekts vorschreibt.
V. Praktische und registerrechtliche Aspekte
– Bei der Genehmigung der Teilungsurkunde muss der Notar prüfen, ob das Sachverständigengutachten tatsächlich erstellt wurde, in der Urkunde aufgeführt ist und mit dem vom Handelsregister benannten Gutachten übereinstimmt.
– Vor der Eintragung der Teilung prüft der Handelsregisterführer, ob das Gutachten beim zuständigen Register eingereicht wurde und ob der Verzicht auf Einstimmigkeit nicht unberechtigt geltend gemacht wurde.
– Im Falle eines Einzelgutachtens genügt ein Verweis auf die Beauftragung durch das gewählte Register, sofern die Annahme des Auftrags durch den Sachverständigen und die Einreichung des gemeinsamen Gutachtens ordnungsgemäß beglaubigt sind.
– Wird auf Einstimmigkeit verzichtet, muss dies ausdrücklich im Gesellschaftsvertrag festgehalten und der Nachweis über die Ausstellung des Gutachtens zu nichtmonetären Einlagen erbracht werden; andernfalls ist die Eintragung mangelhaft.
VI. Technische Bewertung
Daher bleibt die Bewertung der eingebrachten Vermögenswerte auch dann obligatorisch, wenn die Gesellschafter auf den allgemeinen Bericht verzichten. Dies gewährleistet die Transparenz und Zahlungsfähigkeit des Unternehmens.
Systematischer Hinweis: Artikel 67 steht vor Artikel 68, obwohl logischerweise das Gutachten der Sachverständigen dem der Geschäftsführung vorausgehen sollte.
Das Gesetz kehrt die Reihenfolge der Bestimmungen um. Die Regelung hätte klarer formuliert werden können, indem die Bestimmung zum Sachverständigengutachten an erster Stelle (Art. 68) und die Pflicht der Geschäftsführung zur Offenlegung der Erstellung und Einreichung des Gutachtens (Art. 67) genannt worden wäre.
ARTIKEL 69. VERMÖGENSÄNDERUNGEN IM ZUSAMMENHANG MIT DEM AUSGRUNDPROJEKT
I. Zweck der Bestimmung
Artikel 69 verpflichtet zur Transparenz und Aktualisierung der Vermögenswerte zwischen dem Datum des Ausgliederungsprojekts und dem Datum der Ausgliederung. Der Ausgliederungsplan und die ihn genehmigende Hauptversammlung.
Ziel ist es, zu verhindern, dass die Hauptversammlung den Vertrag auf Grundlage veralteter oder fehlerhafter Daten zu den zu übertragenden Vermögenswerten beschließt und somit die wirtschaftliche Solidität der Transaktion sicherzustellen.
II. Wesentlicher Inhalt der Bestimmung
1. Informationspflicht gegenüber der Hauptversammlung.
Die Geschäftsführer des ausgegliederten Unternehmens müssen die Hauptversammlung über alle relevanten Änderungen der Vermögenswerte und Verbindlichkeiten seit der Erstellung des Plans bis zur Abhaltung der Hauptversammlung informieren.
Diese Verpflichtung beschränkt sich nicht auf Verluste oder Wertminderungen, sondern umfasst jede wesentliche Änderung, die die im Plan dargestellte Bilanz (Vermögenswerte, Verbindlichkeiten oder Bewertungen) verändert.
2. Erweiterung der Informationspflicht bei Ausgliederungen durch Absorption.
In diesem Fall ist die Informationspflicht wechselseitig:
– Die Geschäftsführer der übernehmenden Unternehmen informieren die Geschäftsführer des ausgegliederten Unternehmens,
– und diese wiederum informieren ihre Hauptversammlung.
Dies stellt sicher, dass die Aktionäre der aufteilenden Gesellschaft über die tatsächliche Situation sowohl der zu übertragenden als auch der an die übernehmende Gesellschaft zu übertragenden Vermögenswerte informiert sind.
3. Zeitrahmen
Diese Verpflichtung gilt bis zum Datum der Hauptversammlung, da spätere Änderungen des Plans das Aktientauschverhältnis oder die Zweckmäßigkeit der Aufteilung beeinflussen könnten.
III. Rechtliche und wirtschaftliche Grundlage
Diese Bestimmung überträgt den allgemeinen Grundsatz der Plangenauigkeit auf den internen Kontext der Aufteilung: Die Entscheidung der Aktionäre muss auf einer korrekten und aktuellen Darstellung der betroffenen Vermögenswerte beruhen.
Dies beugt Informationslücken vor, insbesondere wenn der Plan lange vor der Hauptversammlung erstellt wurde.
IV. Rechtliche Bezüge
– Dies bezieht sich auf die Artikel 4 und 5, die die Erstellung des Plans und des Lageberichts regeln, da beide wahrheitsgemäße und aktuelle Informationen erfordern.
– Es ergänzt die Artikel 67 und 68, indem es sicherstellt, dass die Berichte der Geschäftsführung und der Sachverständigen eine aktuelle Finanzlage widerspiegeln.
– Es basiert auf Artikel 63, der den Rechtsrahmen für Fusionen auch für Ausgliederungen festlegt, obwohl der Gesetzgeber keine ausdrückliche entsprechende Pflicht für Ausgliederungen vorgesehen hat.
Systematisch wäre es wünschenswert gewesen, die beiden Arten von Transaktionen anzugleichen.
V. Praktische und registerrechtliche Perspektive
– Der Notar muss im Ausgliederungsvertrag vermerken, dass die Offenlegungspflicht erfüllt wurde, entweder durch Beifügung des ergänzenden Berichts oder durch die Erklärung der Geschäftsführung.
– Der Handelsregisterführer prüft bei der Prüfung des Vertrags, ob wesentliche, nicht offengelegte Änderungen des Nettovermögens vorliegen oder ob sich das wirtschaftliche Gleichgewicht des Projekts wesentlich verändert.
– Sind die Änderungen wesentlich, muss die Geschäftsführung das Projekt neu formulieren oder die Hauptversammlung verschieben, um zu vermeiden, dass der Vertrag wegen unzureichender Information für nichtig erklärt wird.
Abschließende Bemerkung:
Der Gesetzgeber verwendet den Begriff „Absorption“ ausschließlich für vollständige Ausgliederungen, obwohl Artikel 60 ausdrücklich die Möglichkeit vorsieht, dass die Begünstigten bereits bestehende Unternehmen sein können.
Systematisch betrachtet können auch Teilausgliederungen als „Ausgliederungen durch Absorption“ bezeichnet werden, allerdings beschränkt auf die übertragenen Vermögenswerte.
Die Erwähnung von „Ausgliederungen durch Absorption“ in Artikel 69 schafft keine neue Modalität, sondern verweist auf Ausgliederungen, bei denen die Begünstigten bereits existieren und die eine gegenseitige Offenlegung erfordern, um die Vermögenstransparenz zu gewährleisten.
Der Gesetzgeber hätte von „bestehenden begünstigten Unternehmen“ sprechen können, um die Entstehung einer separaten Kategorie zu vermeiden.
ARTIKEL 70. SCHUTZ DER Gläubner und HAFTUNG FÜR NICHT ERFÜLLTE VERPFLICHTUNGEN
I. Zweck der Bestimmung
Artikel 70 stärkt den Gläubigerschutz gegenüber den Risiken, die mit der Aufteilung von Vermögenswerten im Rahmen von Ausgliederungen oder Trennungsmaßnahmen verbunden sind.
Er soll gewährleisten, dass bestehende Forderungen, auch wenn sie auf verschiedene begünstigte Unternehmen verteilt werden, weiterhin durch eine solide und gemeinsame Vermögensdeckung abgesichert sind.
Grundsatz ist, dass eine Umstrukturierung die Position des Gläubigers nicht verschlechtern darf.
Artikel 70 ersetzt oder ändert die allgemeinen Schutzbestimmungen (Widerspruchsrecht, Antrag auf Sicherheiten, Intervention des Registerführers oder des Richters) nicht, sondern ergänzt sie.
Zunächst greifen die präventiven Mechanismen des Artikels 13. Bleibt eine vor dem Projekt entstandene Forderung trotz dieser Maßnahmen unbezahlt, so tritt die in Artikel 70 vorgesehene gesamtschuldnerische Haftung der begünstigten Unternehmen und gegebenenfalls des ausgegliederten Unternehmens in Kraft.
II. Materieller Umfang
1. Objektiver Umfang: Hierzu zählen Schulden, die vor der Veröffentlichung des Spin-off-Projekts entstanden und zu diesem Zeitpunkt noch nicht fällig waren.
Bezüglich dieser Schulden gilt Folgendes: … Tritt nach der Ausgliederung ein Verstoß ein, haften die begünstigten Unternehmen (und gegebenenfalls das ausgegliederte Unternehmen) gesamtschuldnerisch bis zur Höhe ihres ihnen zugewiesenen (oder vom ausgegliederten Unternehmen einbehaltenen) Nettovermögens.
Diese Regelung ergänzt, ersetzt aber nicht die Gläubigerschutzmechanismen des Artikels 13.
Die gesamtschuldnerische Haftung der begünstigten Unternehmen und gegebenenfalls des ausgegliederten Unternehmens gilt für alle Modalitäten des Artikels 58:
– vollständige Ausgliederung,
– teilweise Ausgliederung,
– und Trennung.
2. Verpflichtete Parteien:
– Alle begünstigten Unternehmen, die gesamtschuldnerisch für die Erfüllung der übernommenen Schulden haften,
– und, falls fortbestehend, das ausgegliederte Unternehmen anteilig zu seinem einbehaltenen Vermögen.
3. Quantitative Begrenzung:
Die Haftung ist auf den Wert des den einzelnen Unternehmen zuzurechnenden Nettovermögens begrenzt. Dadurch wird ein Gleichgewicht zwischen Gläubigerschutz und der Sicherheit der Sanierung geschaffen.
4. Zeitliche Begrenzung:
Die gesamtschuldnerische Haftung erlischt nach fünf Jahren. Diese Frist entspricht der Frist für allgemeine Ausgleichsmaßnahmen bei Umstrukturierungen.
III. Rechtliche und wirtschaftliche Grundlage
Diese Bestimmung legt den Grundsatz der Billigkeitsgleichwertigkeit fest und verhindert, dass die Zersplitterung des Schuldnerunternehmens die Bürgschaften der Gläubiger wirkungslos macht.
IV. Rechtliche Bezüge
– Sie ist mit Artikel 13 abgestimmt, der den Gläubigerschutz bei allen Umstrukturierungen allgemein regelt und hier durch die gesamtschuldnerische Haftung bei Ausgliederungen ergänzt wird.
– Sie steht in Verbindung mit den Artikeln 58 bis 60, soweit diese die Arten von Ausgliederungen und die Vermögensaufteilung definieren, die dieser Haftung zugrunde liegt.
V. Praktische und registerrechtliche Aspekte
Im Ausgliederungsvertrag muss der Notar Folgendes beachten:
– Die Übernahme von Schulden und gegebenenfalls die Verteilung der Verbindlichkeiten unter den Begünstigten ausdrücklich festlegen.
– Die Identifizierung des veröffentlichten Projekts überprüfen, da diese den Zeitpunkt bestimmt, ab dem die gesamtschuldnerische Haftung gemäß Artikel 70 Anwendung findet.
– Sicherstellen, dass der Grundsatz der Übereinstimmung zwischen übertragenem Vermögen und Verbindlichkeiten eingehalten wurde.
– Die Übereinstimmung zwischen dem übertragenen Vermögen und den ihm zugeordneten Verbindlichkeiten überprüfen, sodass die Transaktion eine ausgewogene Vermögensstruktur widerspiegelt.
Obwohl Artikel 60.2 (der sich nur auf Teilausgliederungen bezieht) diese Übereinstimmung in Ermessensform festlegt, stellt er eine empfohlene technische Richtlinie für alle Arten von Ausgliederungen dar, um Unstimmigkeiten zwischen Vermögenspools zu vermeiden und die Garantien der Gläubiger zu wahren.
Bei der Prüfung des Ausgliederungsvertrags hat der Registerführer gemäß Artikel 18 des Handelsgesetzbuchs und Artikel 6 der Handelsregisterverordnung Folgendes zu überprüfen:
- Das genehmigte Vorhaben ist korrekt identifiziert;
- Die begünstigten Unternehmen und die übertragenen Vermögenswerte sind angegeben;
- Alle gesetzlich vorgeschriebenen Angaben sind vollständig.
Bei der Umwandlung von Personengesellschaften in Kapitalgesellschaften schließt die Rechtsfortführung eine gesamtschuldnerische Haftung zwischen den verschiedenen Gesellschaftern aus. Die persönliche Haftung der ehemaligen Gesellschafter für bestehende Schulden bleibt jedoch bestehen (Artikel 32).
Bei einer Verschmelzung tritt die übernehmende Gesellschaft vollständig in die Rechtsnachfolge der übernommenen Gesellschaft ein und haftet allein gegenüber den Gläubigern. Die potenzielle persönliche Haftung der Gesellschafter der übernommenen Gesellschaft gemäß Artikel 52 bleibt unberührt.
Bei einer Ausgliederung – da die Vermögenswerte auf mehrere Begünstigte aufgeteilt werden – entsteht gemäß Artikel 70 eine echte gesamtschuldnerische Haftung zwischen den Gesellschaften als zusätzliche Sicherheit für die Gläubiger.
ARTIKEL 71. VEREINFACHUNG DER ANFORDERUNGEN
I. Zweck der Bestimmung
Artikel 71 führt eine Verfahrensvereinfachung für bestimmte Ausgliederungen und Trennungen ein, wenn die Gleichstellung der Aktionäre und das Fehlen eines Risikos für die Gläubiger die üblichen Berichte und Dokumente überflüssig machen.
Die Regelung zielt darauf ab, Kosten und Verfahren bei Vermögensneutralität zu reduzieren und gleichzeitig die wesentlichen Garantien des Systems zu wahren.
II. Vereinfachungsszenarien
1. Ausgliederung mit proportionaler Zuteilung.
Wenn die Anteile, Aktien oder Quoten der neuen Unternehmen im gleichen Verhältnis wie die Anteile der Aktionäre am ursprünglichen Unternehmen zugeteilt werden, ändert sich die relative Position der Aktionäre nicht und es besteht kein Risiko wirtschaftlicher Ungleichheit.
Daher entfallen drei Anforderungen:
– der Lagebericht,
– das Gutachten unabhängiger Sachverständiger und
– die Bilanz des ausgegliederten Unternehmens.
Das Prinzip der Verhältnismäßigkeit ersetzt die fachliche und buchhalterische Aufsicht: Es findet keine Machtumverteilung statt und Minderheitsaktionäre sind nicht potenziell benachteiligt.
Wenn alle Aktionäre im gleichen Verhältnis ihre bisherigen Anteile erhalten, entstehen keine Verluste oder Gewinne aufgrund potenzieller Verluste oder Nachteile.
Bewertungsspielraum.
Daher hält der Gesetzgeber die Erstellung einer Sonderbilanz für unnötig; die üblichen Buchhaltungsunterlagen des Unternehmens genügen.
2. Trennung bei der Gründung neuer Unternehmen oder zugunsten hundertprozentiger Tochtergesellschaften.
In diesen Fällen ist die Vereinfachung noch größer, da die Transaktion innerhalb desselben Konzerns oder mit voller Aktionärsidentität erfolgt.
Daher sind folgende Dokumente nicht erforderlich:
– ein Bericht der Geschäftsführung,
– ein Gutachten eines unabhängigen Sachverständigen, außer zur Bestätigung, dass die eingebrachten Vermögenswerte mindestens dem Kapital des begünstigten Unternehmens oder der entsprechenden Kapitalerhöhung entsprechen, falls es sich um eine Aktiengesellschaft oder eine Kommanditgesellschaft handelt.
Diese Ausnahme schützt die Kapitalintegrität in Kapitalgesellschaften und erfüllt die im allgemeinen Regelwerk für Sacheinlagen festgelegte Eigenkapitaläquivalenzvoraussetzung.
Diese „Ausnahme“ wird auch durch Folgendes gestützt:
Art. 6.2 (Gemeinsame Bestimmungen): Erfordert einen zweiten Teil des Gutachtens über die Angemessenheit des eingebrachten Kapitals, wenn die resultierende/begünstigte Gesellschaft eine Aktiengesellschaft (AG) oder eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) ist.
Artikel 68.1 und 68.3 (Unterscheidung): Sachverständigengutachten für AGs/GmbHs; darauf kann einstimmig verzichtet werden, jedoch nicht hinsichtlich der Bewertung des eingebrachten Vermögens im Verhältnis zum Kapital der Begünstigten.
III. Rechtliche und wirtschaftliche Grundlage
Der Gesetzgeber stützt sich hierbei auf den Grundsatz der Verhältnismäßigkeit von Lasten und Nutzen: Wenn die Transaktion das interne Gleichgewicht zwischen den Gesellschaftern oder das erforderliche Mindestkapital nicht verändert, kann die formale Kontrolle gelockert werden.
Es wird auf die Rechnungslegungstransparenz vertraut, die sich aus der Identität oder Überschneidung der Gesellschafter und dem Fehlen von Interessenkonflikten ergibt.
IV. Regulatorische Bezüge
– Die Regelung ist mit Artikel 66 abgestimmt, der die proportionale Zuteilung von Anteilen regelt.
– Sie steht in Verbindung mit den Artikeln 67 und 68, von denen sie die Pflicht zur Erstellung von Berichten von Geschäftsführern und Sachverständigen in den beschriebenen Fällen befreit.
– Sie knüpft an Artikel 58 an, der die Ausgliederung als eigenständige Form der Spin-off definiert, sowie an Artikel 6.2, der die Prüfung der Angemessenheit des eingebrachten Kapitals durch einen Sachverständigen vorschreibt, wenn der Begünstigte eine Aktiengesellschaft (AG) oder eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH) ist. Sie steht im Einklang mit Artikel 68.1, der bei Spin-offs von Aktiengesellschaften (AG) oder Gesellschaften mit beschränkter Haftung (GmbH) ein Sachverständigengutachten vorschreibt, und mit Artikel 68.3, der den Verzicht auf dieses Gutachten im Einvernehmen mit den Begünstigten ermöglicht, ohne dass die Bewertung der eingebrachten Vermögenswerte im Verhältnis zum Kapital der Begünstigten dadurch beeinträchtigt wird.
V. – Abschließende technische Bewertung
Aus technischer Bewertungssicht wäre es übersichtlicher gewesen, diese Ausnahmen in den Allgemeinen Bestimmungen des Titels I neben den allgemeinen Regelungen aufzuführen.
Ihre Grundlagen – Verhältnismäßigkeit zwischen den Gesellschaftern und die Einheit der Vermögenswerte bei Transaktionen innerhalb derselben Unternehmensgruppe – sind allgemeine Prinzipien.
So würde der Leser von Anfang an erkennen, in welchen Fällen der Gesetzgeber ein vereinfachtes Verfahren vorsieht, ohne dies erst später in den Rechtsvorschriften entdecken zu müssen.
