TITEL II. Strukturelle Änderungen
KAPITEL II. Fusionen, Artikel 33 bis 57
Abschnitt 1. Allgemeine Bestimmungen
Abschnitt 2. Der Fusionsplan
Abschnitt 3. Die Fusionsbilanz
Abschnitt 4. Der Fusionsvertrag
Abschnitt 5. Formalisierung und Registrierung der Fusion
Abschnitt 6. Auswirkungen der Fusion auf die Haftung der Aktionäre
Abschnitt 7. Besondere Fusionen
ARTIKEL 33. DEFINITION DER FUSION
I. Vorbemerkung: Klarstellung und Anwendungsbereich des Artikels
Obwohl Artikel 33 die Überschrift „Definition der Fusion“ trägt, konzentriert sich sein Wortlaut ausschließlich auf die Art der Fusion, die ein neues Unternehmen schafft, ohne die Möglichkeit einer Verschmelzung durch Aufnahme ausdrücklich zu erwähnen.
Aus technischer Sicht kann dieser Wortlaut als eingeschränkt angesehen werden, da der allgemeine Fusionsbegriff im spanischen Gesellschaftsrecht beide Formen umfasst.
Zur besseren systematischen Darstellung hätte eine abstraktere Formulierung gewählt werden können, die die verschiedenen gesetzlich vorgesehenen Szenarien umfasst.
II. Doktrinärer Vorschlag für eine umfassendere Definition
„Durch eine Fusion übertragen ein oder mehrere Handelsunternehmen ihr gesamtes Vermögen und ihre Verbindlichkeiten auf ein anderes Unternehmen – sei es ein bestehendes oder ein neu gegründetes –, welches im Wege der Gesamtrechtsnachfolge die Rechte und Pflichten des übertragenden Unternehmens erwirbt. Die Rechte und Pflichten des übertragenden Unternehmens erlöschen, und dessen Aktionäre erhalten Anteile, Aktien oder Quoten an dem entstehenden Unternehmen.“
Diese Formulierung ermöglicht eine systematische Betrachtung des Rechtsphänomens der Fusion als Ganzes unter Berücksichtigung der normativen Struktur des Kapitels und der Vielfalt möglicher Szenarien.
III. Wesentliche Rechtselemente des Phänomens
1. Übertragung von Vermögen und Verbindlichkeiten als Ganzes
Die Fusion beinhaltet die vollständige Übertragung von Vermögen und Verbindlichkeiten auf ein einziges Unternehmen ohne individuelle Liquidation im Wege der Gesamtrechtsnachfolge.
2. Auflösung der übertragenden Unternehmen
Die Unternehmen, die ihr Vermögen einbringen, werden ohne Liquidation aufgelöst und hören rechtlich auf zu existieren.
3. Zuteilung von Anteilen an die Aktionäre
Die Aktionäre der aufgelösten Gesellschaften erhalten Anteile, Aktien oder Quoten an der fortbestehenden oder neu zu gründenden Gesellschaft.
4. Mögliche Arten
- Verschmelzung durch Gründung einer neuen Gesellschaft
- Verschmelzung durch Übernahme einer oder mehrerer Gesellschaften durch eine andere bestehende Gesellschaft
ARTIKEL 34. VERSCHLUSSARTEN
I. Zwei Arten von Verschmelzungen
1. Verschmelzung durch Gründung einer neuen Gesellschaft (Art. 34.1)
Alle beteiligten Gesellschaften werden aufgelöst, ohne dass eine Liquidation erforderlich ist.
Es wird eine neue Gesellschaft gegründet, die als Rechtsnachfolgerin fungiert.
Diese neue Gesellschaft übernimmt das gesamte Vermögen der fusionierten Gesellschaften.
Eine formale Neuordnung der Eigentumsverhältnisse, ohne die wirtschaftliche, vermögensrechtliche oder vertragliche Kontinuität zu beeinträchtigen.
Die neue Gesellschaft übernimmt alle Rechte und Pflichten der aufgelösten Gesellschaften im Wege der Gesamtrechtsnachfolge.
2. Verschmelzung durch Absorption (Art. 34.2)
Eine bestehende Gesellschaft absorbiert eine oder mehrere andere Gesellschaften.
Die absorbierten Gesellschaften werden ohne Liquidation aufgelöst.
Die absorbierende Gesellschaft erwirbt sämtliche Vermögenswerte im Wege der Gesamtrechtsnachfolge.
Dies kann eine Kapitalerhöhung erforderlich machen, wenn die Aktionäre der absorbierten Gesellschaften entschädigt werden müssen.
Dies ist nicht erforderlich, wenn die absorbierende Gesellschaft 100 % des Kapitals der absorbierten Gesellschaft besitzt, wenn alle Aktionäre bereits im entsprechenden Verhältnis Anteile an der absorbierenden Gesellschaft halten oder wenn eigene Aktien zur Erfüllung des Umtauschverhältnisses verwendet werden.
Wenn die übernehmende Gesellschaft ihr Kapital nicht um 100 % des im Rahmen der Verschmelzung zugewiesenen Wertes erhöhen möchte oder kann, kann sie dies teilweise mit einer Barauszahlung von bis zu 10 % des Gesamtbetrags kompensieren.
Gemäß Art. 50 und 36 des Königlichen Gesetzesdekrets 5/2023.
II. Allgemeine Rechtsnachfolge
Ob ein neues Unternehmen gegründet oder ein bestehendes Unternehmen übernommen wird, das entscheidende Merkmal ist die allgemeine Rechtsnachfolge:
Das entstehende Unternehmen übernimmt automatisch und vollständig:
- Vermögen,
- Schulden,
- Verträge,
- Arbeitsverhältnisse,
- bestehende Eventualverbindlichkeiten.
- Es handelt sich nicht um einen Verkauf. Eine Novation ist nicht erforderlich.
Bei einer Verschmelzung durch Übernahme behält das übernehmende Unternehmen seine Rechtspersönlichkeit und übernimmt das Vermögen der übernommenen Unternehmen vollständig durch allgemeine Rechtsnachfolge.
Bei einer Verschmelzung durch Gründung eines neuen Unternehmens werden alle beteiligten Unternehmen aufgelöst und eine neue juristische Person geschaffen, die das vereinigte Vermögen durch allgemeine Rechtsnachfolge übernimmt.
III. Wesentliche Rechtswirkungen
Grundsätzlich bedarf eine Verschmelzung nicht der individuellen Zustimmung der Gläubiger. Vertragliche Klauseln, die dies vorschreiben, sind jedoch zu beachten. Widerspruchsrechte oder Ansprüche auf Sicherheiten können gemäß Artikel 13 des Königlichen Gesetzesdekrets 5/2023 geltend gemacht werden.
Darüber hinaus können in regulierten Sektoren zusätzliche Genehmigungen oder Kontrollen erforderlich sein.
Eine individuelle Liquidation der aufgelösten Gesellschaften ist ebenfalls nicht erforderlich.
ARTIKEL 35. KONTINUITÄT DER AKTIEN
I. Allgemeines Prinzip (Abschnitt 1):
„Die Aktionäre der aufgelösten Gesellschaften werden in die aus der Verschmelzung hervorgehende Gesellschaft integriert und erhalten Anteile, Kapitalbeteiligungen oder eine Quote entsprechend ihrer bisherigen Beteiligung.“
Das Gesetz schreibt nicht vor, dass die Gesellschaften dieselbe Rechtsform aufweisen müssen. Es genügt, dass es sich um eingetragene Handelsgesellschaften handelt.
Dies bringt den Grundsatz der wirtschaftlichen Kontinuität für die Aktionäre zum Ausdruck:
Selbst wenn ihre ursprüngliche Gesellschaft erlischt, verlieren sie ihre relative wirtschaftliche Stellung nicht.
Ihnen wird ein gleichwertiger Anteil an der übernehmenden oder neuen Gesellschaft zugewiesen.
Die Ermittlung des Umtauschverhältnisses bei einer Verschmelzung erfolgt auf Grundlage des Verkehrswerts der Vermögenswerte der Gesellschaften (Art. 36).
Die technische Begründung hierfür muss im Bericht des Leitungsorgans enthalten sein (Art. 5) und wird im Gutachten des unabhängigen Sachverständigen analysiert, es sei denn, die stimmberechtigten Aktionäre haben einstimmig auf die Einholung eines Sachverständigen verzichtet (Art. 6.7) oder die anwendbare Sonderregelung sieht dies nicht vor, wie beispielsweise bei den vereinfachten Verschmelzungen gemäß Art. 53 und 54.
Werden diese Gutachten bei Verschmelzungen durch Übernahme von Unternehmen, an denen der Aktionär zu 90 % beteiligt ist (Art. 54), nicht erstellt, können Minderheitsaktionäre ihr Recht zum Verkauf ihrer Anteile gemäß Art. 12.1 ausüben.
Äußern sie ihre Verkaufsabsicht und sind sie mit dem im vorgeschlagenen Verschmelzungsplan festgelegten Wert nicht einverstanden, können sie eine zusätzliche Barauszahlung nach den Bestimmungen der allgemeinen Vorschriften zum Schutz der Aktionäre (Art. 12.4 und 54.3) verlangen.
Dies bedeutet nicht, denselben Betrag „nominell“ zu erhalten, sondern einen Wert, der ihrem bisherigen Anteil entspricht.
II. Industriepartner (Abschnitt 2):
Hier ist eine wichtige technische Unterscheidung zu treffen:
Wer ist ein Industriepartner?
Eine Person, die kein Kapital, sondern Arbeitskraft oder persönliche Dienstleistungen einbringt.
Dies ist eine gängige Konstellation in Personengesellschaften und Kommanditgesellschaften.
Wenn die entstehende Gesellschaft keine Industriepartner zulässt:
Wenn eine Gesellschaft mit Industriepartnern mit einer anderen Gesellschaft verschmilzt, in der solche Partner nicht existieren können, sieht Artikel 35.2 eine Sonderregelung für die Bestimmung ihrer Kapitalanteile in der entstehenden Gesellschaft vor.
Für die Zuteilung dieser Anteile sind zwei Methoden vorgesehen:
1. Zuteilung der Anteile, die ihnen in der Satzung der aufgelösten Gesellschaft zugewiesen worden wären.
2. Falls keine solche Bestimmung existiert, erfolgt die Zuteilung durch einstimmigen Beschluss aller Gesellschafter der aufgelösten Gesellschaft.
In beiden Fällen ist für die Zuteilung dieser Anteile eine proportionale Reduzierung der Anteile der übrigen Kapitalpartner erforderlich, um das interne Gleichgewicht zu wahren.
Sollte der Industriepartner weiterhin Dienstleistungen für das neue Unternehmen erbringen wollen, ist dies nur unter folgenden Bedingungen möglich:
– mit seiner ausdrücklichen Zustimmung und
– vorausgesetzt, diese persönliche Verpflichtung ist als akzessorische Einlage in der Satzung geregelt.
Der in den Artikeln 26 und 35 erwähnte Anteil muss gemäß Artikel 18 des spanischen Gesellschaftsgesetzes (LSC) durch Vermögenswerte gedeckt sein.
• Obwohl der Gesetzgeber von der „Zuweisung eines Anteils“ am Kapital des entstehenden Unternehmens spricht.
• Es ist möglich, dass:
o der Industriepartner eine monetäre oder nicht-monetäre Einlage leistet,
o oder jemand anderes (ein anderer Partner oder das Unternehmen) diese Einlage in seinem Namen als Schenkung usw. leistet, was gemäß den gesetzlichen Bestimmungen formalisiert werden muss.
Diese Regelung entspricht den Bestimmungen des Artikels 26 für Umwandlungen: Der Industriepartner darf seine Beteiligung nur aufrechterhalten, wenn die vereinbarte oder zugewiesene Quote eingehalten wird. Seine weitere Leistungserbringung bedarf seiner ausdrücklichen Zustimmung, die gemäß der Satzung als Nebenleistung formalisiert werden muss.
ARTIKEL 36. WECHSELKURS
Dieser Artikel regelt die Ermittlung des Wechselkurses bei Fusionen, d. h. das Verhältnis, in dem die Partner der aufgelösten Gesellschaften Anteile, Aktien oder Quoten an der entstehenden Gesellschaft erhalten.
I. Grundlage für den Wechselkurs (Art. 36.1)
Bei Fusionen ist der Wechselkurs für die Anteile, Aktien oder Quoten der beteiligten Gesellschaften auf Basis des beizulegenden Zeitwerts ihres Eigenkapitals zu ermitteln.
Der beizulegende Zeitwert ist die Grundlage dieser Regelung:
– Er muss die tatsächliche, aktuelle und objektive Eigenkapitalsituation jeder an der Fusion beteiligten Gesellschaft widerspiegeln.
– Willkürliche oder unverhältnismäßige Wechselkurse, die Minderheitsaktionäre benachteiligen, sind unzulässig.
Das Umtauschverhältnis ist auf Basis des beizulegenden Zeitwerts der Vermögenswerte des Unternehmens zu ermitteln. Dabei sind eine solide Bewertung, die buchhalterische Stetigkeit und die Einbeziehung relevanter Bilanzposten, einschließlich Eventualverbindlichkeiten, gemäß den allgemein anerkannten Rechnungslegungsgrundsätzen zu berücksichtigen.
Das Umtauschverhältnis ist anzugeben in:
– dem Lagebericht (Art. 5),
– und gegebenenfalls im Gutachten des unabhängigen Sachverständigen (Art. 6).
Die folgenden spezifischen Bestimmungen des Fusionsregimes beziehen sich ebenfalls ausdrücklich auf das Umtauschverhältnis:
– Artikel 37: Verbietet ausdrücklich den Tausch eigener Aktien, Anteile oder Quoten.
– Artikel 40.3: Schreibt die Aufnahme des Umtauschverhältnisses in den gemeinsamen Fusionsplan vor.
– Artikel 41.3: Sofern erforderlich, ist das Gutachten des Sachverständigen in zwei Teile zu gliedern: Der erste Teil muss die von den Geschäftsführern angewandten Methoden zur Bestimmung des Umtauschverhältnisses erläutern; der zweite Teil muss angeben, ob das Vermögen der aufgelösten Gesellschaften mindestens das Aktienkapital der neu gegründeten Gesellschaft oder, falls zutreffend, die Höhe der Kapitalerhöhung der übernehmenden Gesellschaft deckt, wenn es sich um eine Aktiengesellschaft oder eine Kommanditgesellschaft handelt.
– Artikel 49: Gewährt Aktionären, die mit dem Umtauschverhältnis nicht einverstanden sind, das Recht, dieses gerichtlich anzufechten.
– Artikel 53: Bei Fusionen von hundertprozentigen Tochtergesellschaften kann auf das Umtauschverhältnis verzichtet werden, da keine mehreren zu entschädigenden Aktionäre vorhanden sind.
– Artikel 54.2: Bei Verschmelzungen durch Übernahme von Tochtergesellschaften mit einer Beteiligung von 90 % können Aktionäre, die mit dem Wert ihrer Anteile nicht einverstanden sind, eine zusätzliche Barauszahlung verlangen.
Vorbemerkung:
Die Anwendung des Umtauschverhältnisses weist in bestimmten speziellen Verschmelzungsszenarien relevante Nuancen auf, die wir in den folgenden Artikeln untersuchen werden:
1. Verschmelzung einer hundertprozentigen Tochtergesellschaft (Art. 53):
→ Auf das Umtauschverhältnis wird verzichtet, da keine mehreren zu entschädigenden Aktionäre vorhanden sind.
2. Verschmelzung mit 100 % indirekter Beteiligung (Art. 53.2):
→ Ein Umtauschverhältnis, ein Sachverständigengutachten und eine mögliche Kapitalerhöhung sind erforderlich, um das Eigenkapital der zwischengeschalteten Gesellschaften zu sichern.
3. Verschmelzung, die zu einem Kapitalverlust für nicht beteiligte Gesellschaften führt (Art. 53.2, letzter Absatz):
→ Die übernehmende Gesellschaft muss eine finanzielle Entschädigung auf Basis des beizulegenden Zeitwerts der betroffenen Beteiligung leisten.
4. Verschmelzung mit 90 % Beteiligung ohne Berichtserstellung (Art. 54):
→ Das Recht zur Übertragung der Eigentumsanteile wird aktiviert, ebenso die Möglichkeit, eine zusätzliche Barauszahlung zu fordern.
II. Zusätzliche Barauszahlung (Art. 36.2)
„Sofern zur Anpassung des Umtauschverhältnisses erforderlich, können Aktionäre zusätzlich eine Barauszahlung von bis zu 10 % des Nennwerts der Aktien, der Kapitalanteile oder des Buchwerts der zugeteilten Quoten erhalten.“
Bevor wir mit der Analyse dieses zweiten Abschnitts von Artikel 36 fortfahren, sollen die beiden zugrunde liegenden Schlüsselbegriffe kurz erläutert werden:
– der Umtauschkurs,
– und die zusätzliche Barauszahlung (bis zu 10 %).
Beide Begriffe finden sich nicht nur in Artikel 36, sondern auch in anderen Passagen des Königlichen Gesetzesdekrets 5/2023, die wir später untersuchen werden.
Um das Gesamtverständnis zu erleichtern, haben wir nachfolgend eine Zusammenfassung aller Artikel eingefügt, in denen diese Begriffe ausdrücklich erwähnt werden, mit Angabe des jeweiligen Grundes und ihrer Funktion.
Artikel, in denen die Art des Tauschs und der Grund für dessen Nennung aufgeführt sind
1. Art. 5 (Bericht des Leitungsorgans)
Im Falle von Fusionen und Ausgliederungen muss der Bericht die Art des Tauschs, die gegebenenfalls anfallende Barabfindung, die zur Ermittlung der Abfindung verwendeten Methoden sowie das Tauschverfahren angeben.
Das Gesetz schreibt die detaillierte Beschreibung des Tauschverfahrens nur dann vor, wenn den Aktionären einer aufgelösten Gesellschaft Anteile einer neuen Gesellschaft zugeteilt werden. Anders ausgedrückt:
• Fusion: ja
• Ausgliederung: ja
• Umwandlung: nein
• Globaler Transfer: nein (sofern nicht ausdrücklich vereinbart)
2. Art. 6 (Gutachten eines unabhängigen Sachverständigen)
Soweit zutreffend, muss das Gutachten eine Bewertung des vorgeschlagenen Tauschverhältnisses enthalten und Folgendes darlegen:
– Die von den Geschäftsführungen zur Ermittlung des Tauschverhältnisses verwendeten Methoden,
– Die Eignung dieser Methoden,
– Die sich daraus ergebenden Werte,
– Etwaige Bewertungsschwierigkeiten,
– Und ob das Tauschverhältnis (oder die Barabfindung) gerechtfertigt ist.
Dies ist nur in den dafür vorgesehenen Fällen oder wenn nicht einstimmig darauf verzichtet wurde (Art. 6 Abs. 7).
3. Artikel 12 (Aktionärsschutz)
Dieser Artikel regelt nicht direkt das Umtauschverhältnis, sondern räumt Aktionären das Recht ein, ihre Aktien oder Beteiligungen bei bestimmten Umstrukturierungen – wie etwa internen Umwandlungen oder bestimmten Fusionen – zu veräußern, wenn sie mit den finanziellen Bedingungen der Transaktion, einschließlich gegebenenfalls der angebotenen Barabfindung, nicht einverstanden sind.
Absatz 6 des Artikels 12 enthält einen Verweis auf das Umtauschverhältnis und verweist dabei auf die für Fusionen geltenden Regeln. Diese Bestimmung wirft jedoch aufgrund ihrer Stellung und ihres Wortlauts gewisse Auslegungsschwierigkeiten auf:
– Sie legt nicht fest, welche konkreten Schutzmechanismen unter diesem allgemeinen Verweis fallen.
– Sie klärt nicht, ob dieser Verweis anwendbar ist auf andere Strukturvorgänge, bei denen eine bestimmte Art des Austauschs ebenfalls Anwendung findet (wie etwa Ausgliederungen oder vereinbarte globale Übertragungen).
– Es wird nicht ausdrücklich auf die materiellen Bestimmungen Bezug genommen, die diesen Schutz regeln, wie etwa Artikel 36 (Feststellung), 41.3 (technische Bewertung) oder 49 (Anfechtung durch abweichende Aktionäre).
Aus systematischer Sicht wäre es übersichtlicher gewesen, diese Bestimmung in die allgemeinen Bestimmungen – oder sogar in die einleitenden Bestimmungen – aufzunehmen und Folgendes hinzuzufügen:
– Eine explizite Definition der Art des Austauschs,
– Eine Liste der Fälle, in denen sie Anwendung findet,
– Und eine klare Abgrenzung der Fälle, in denen sie durch eine Barabfindung ergänzt werden kann, entweder begrenzt auf 10 % (in der Regel) oder unbegrenzt (sofern dies nach ausländischen Vorschriften bei grenzüberschreitenden Fusionen zulässig ist).
Dieser Ansatz hätte einen kohärenteren und verständlicheren Überblick ermöglicht, die Schlüsselelemente der Regelung vorweggenommen und ihre spätere Ausarbeitung in den spezifischen Bestimmungen erleichtert.
4. Artikel 36 (Allgemeine Regelung zum Umtauschkurs)
Dieser Artikel legt fest, dass der Umtauschkurs auf Basis des beizulegenden Zeitwerts des Eigenkapitals des Unternehmens zu berechnen ist.
5. Artikel 37 (Verbot des Umtauschs eigener Aktien)
Bei einer Verschmelzung – sei es durch Übernahme oder durch Gründung eines neuen Unternehmens – dürfen Aktien, Beteiligungen oder Quoten, die von den auflösenden Unternehmen oder von in deren Namen handelnden Dritten gehalten werden, nicht umgetauscht werden.
Diese Aktien müssen eingelöst oder vernichtet werden, um eine Selbstkompensation des Unternehmens zu verhindern.
Dieses Verbot hindert das übernehmende Unternehmen nicht daran, bereits bestehende (rechtmäßig erworbene) eigene Aktien zur Zuteilung von Aktien an die Aktionäre des übernommenen Unternehmens anstelle einer Kapitalerhöhung zu verwenden.
6. Artikel 40.3 (Inhalt des gemeinsamen Verschmelzungsplans)
Der Plan muss das vorgeschlagene Umtauschverhältnis, die geplante Barvergütung (falls zutreffend) und gegebenenfalls das Umtauschverfahren enthalten.
7. Artikel 41.3 (Technischer Bericht des Fusionsexperten)
Dieser Artikel erfordert die detaillierte Darlegung der von den Geschäftsführern angewandten Methoden zur Ermittlung des Umtauschverhältnisses sowie die Abgabe einer Stellungnahme dazu, ob das Eigenkapital der fusionierenden Unternehmen mindestens das Aktienkapital der neuen Gesellschaft oder den Betrag der Kapitalerhöhung der übernehmenden Gesellschaft abdeckt, sofern es sich bei dieser um eine Aktiengesellschaft oder eine Kommanditgesellschaft mit Aktien handelt.
8. Artikel 49 – Schutz der Aktionäre im Hinblick auf das Umtauschverhältnis
Dieser Artikel räumt Aktionären, die das im Fusionsplan festgelegte Umtauschverhältnis für unangemessen halten, ein besonderes Anfechtungsrecht ein.
Die Anfechtung richtet sich nicht gegen den Fusionsvertrag als Ganzes, sondern gegen den Anteil ihrer Aktien oder Beteiligungen, der in die entstehende Gesellschaft eingebracht werden soll.
9. Artikel 53 (Fusion einer hundertprozentigen Tochtergesellschaft)
Dieser Artikel sieht vor, dass auf das Umtauschverhältnis verzichtet werden kann, wenn keine Mehrheit der Aktionäre besteht.
10. Artikel 54 – Indirekter Zusammenhang mit dem Umtauschverhältnis
Obwohl der Artikel die Möglichkeit des Erwerbs der Anteile von Minderheitsaktionären zum beizulegenden Zeitwert durch das erwerbende Unternehmen in den Mittelpunkt stellt, müssen diese Anteile, falls sie das Übernahmeangebot nicht annehmen, gegen eigene Aktien oder Beteiligungen des erwerbenden Unternehmens getauscht werden. Dies kann gegebenenfalls durch eine Kapitalerhöhung erfolgen.
11. Art. 59 – Vollständige Abspaltung:
Bei vollständigen Abspaltungen bestimmt das Umtauschverhältnis den Anteil, in dem die Aktionäre Anteile oder Beteiligungen an den übernehmenden Unternehmen erhalten. Zur Anpassung der Auswirkungen des Umtauschs ist eine Barabfindung von bis zu 10 % des Nenn- oder Buchwerts zulässig.
12. Art. 60 – Teilweise Abspaltung:
Das Umtauschverhältnis regelt die proportionale Verteilung der Anteile oder Beteiligungen an den übernehmenden Unternehmen, basierend auf der Beteiligung des Aktionärs am abgespaltenen Unternehmen. Zur Anpassung des Umtauschverhältnisses ist eine Barabfindung von bis zu 10 % des Nenn- oder Buchwerts zulässig.
Die teilweise Ausgliederung umfasst auch die Herabsetzung des Aktienkapitals der ausgegliederten Gesellschaft und die mögliche Zuweisung von Schulden der übertragenen Geschäftsbereiche.
13. Art. 101 – Grenzüberschreitende Fusionen innerhalb Europas:
Bei Fusionen zwischen Unternehmen, die unterschiedlichen nationalen EU-Rechtssystemen unterliegen, kann das Umtauschverhältnis eine Barvergütung beinhalten. Obwohl das spanische Recht diese Vergütung auf 10 % des Nenn- oder Buchwerts begrenzt, führt eine Überschreitung dieser Grenze nach dem anwendbaren ausländischen Recht nicht zur Ungültigkeit oder Wirksamkeit der Fusion.
Dieser Artikel gewährleistet die Einheitlichkeit des Umtauschverhältnisses im multinationalen Kontext und unterstreicht dessen technischen Charakter.
Artikel, in denen eine Barvergütung (bis zu 10 %) vorgesehen ist:
1. Art. 36.2 – Zusätzliche Barvergütung:
Zusätzlich zu den zugeteilten Aktien, Beteiligungen oder Quoten kann den Aktionären eine zusätzliche Barvergütung gewährt werden Eine Barzahlung von höchstens 10 % des Nennwerts der Aktien oder Beteiligungen bzw. des Buchwerts der Quoten ist zulässig, sofern dies zur Anpassung des Umtauschverhältnisses erforderlich ist.
2. Art. 59 (Vollständige Abspaltung):
Erlaubt eine Barzahlung zur Anpassung des Umtauschverhältnisses, die 10 % des Nennwerts der zugeteilten Aktien oder Beteiligungen bzw. des Buchwerts der zugeteilten Quoten nicht übersteigen darf.
3. Art. 60 (Teilweise Abspaltung):
Erlaubt eine zusätzliche Barzahlung zur Anpassung des Umtauschverhältnisses, die auf maximal 10 % des Nennwerts der zugeteilten Aktien oder Beteiligungen bzw. des Buchwerts der zugeteilten Quoten begrenzt ist.
Das abgespaltene Unternehmen reduziert sein Aktienkapital um den Betrag, der die Eigenkapitalminderung widerspiegelt.
4. Art. 101.2 (Grenzüberschreitende Verschmelzung mit höherer Entschädigung):
Diese Bestimmung ermöglicht es ausländischen Rechtsvorschriften, eine Entschädigung von mehr als 10 % zuzulassen, ohne die Verschmelzung für ungültig zu erklären.
Kurzer einleitender Hinweis zu den Ausgleichsmethoden gemäß Königlichem Gesetzesdekret 5/2023
Bevor Artikel 36.2, der den Ausgleich von Aktiendifferenzen zur Anpassung des Umtauschverhältnisses regelt, erläutert wird, ist festzuhalten, dass das Königliche Gesetzesdekret zwei Hauptarten von Barausgleichen mit unterschiedlicher Art und unterschiedlichem Zweck vorsieht:
1. Ergänzender Ausgleich zur Anpassung des Umtauschverhältnisses (maximal 10 %)
Dieser gilt für Transaktionen im Zusammenhang mit:
- Fusionen (Art. 36.2),
- vollständigen Abspaltungen (Art. 59),
- teilweisen Abspaltungen (Art. 60).
Zweck: Ausgleich geringfügiger Differenzen bei der Verteilung von Aktien, Beteiligungen oder Quoten.
Maximal zulässiger Ausgleich: Barausgleich bis zu 10 % des Nennwerts der Aktien oder Beteiligungen bzw. des Buchwerts der zugeteilten Quoten.
Dieser Ausgleich ersetzt nicht den Aktientausch, sondern ergänzt ihn lediglich.
Art. 101.2 – Zusätzliche Entschädigung bei grenzüberschreitenden Verschmelzungen:
Diese Bestimmung sieht vor, dass bei grenzüberschreitenden Verschmelzungen die anwendbare Gesetzgebung eines der beteiligten Staaten eine Barauszahlung im Rahmen des Umtauschverhältnisses von mehr als 10 % des Nenn- oder Buchwerts genehmigen kann.
Diese Entschädigung dient nicht dem Schutz der Aktionäre, sondern stellt eine technische Anpassung des Umtauschverhältnisses dar, um die Durchführung der Verschmelzung zu erleichtern.
2. Monetäre Entschädigung als Aktionärsschutz
(Art. 4, 6; 5, 1; 6, 1, 1, 4 und 7; 11, 1 und 3)
Dies gilt für:
• Interne Umwandlungen:
o Art. 12 (Widerrufsrecht bei Widerspruch gegen die Umwandlung),
o Art. 24 (Recht auf Veräußerung oder automatischer Rücktritt aufgrund der persönlichen Haftung).
• Grenzüberschreitende Verschmelzungen:
o Art. 12.1 (Rücktritt aufgrund einer Änderung des anwendbaren Rechts oder einer Änderung des Sitzes),
o Art. 101 (Annahme einer Entschädigung von mehr als 10 %).
• Erwerb einer 90%igen Tochtergesellschaft:
Art. 54 – Erwerb einer 90%igen Tochtergesellschaft:
Das erwerbende Unternehmen kann den Aktionären, die noch Anteile am Kapital des erworbenen Unternehmens halten, den Erwerb der Anteile oder Kapitalbeteiligungen anbieten, sofern es mindestens 90 % dieses Kapitals besitzt.
Obwohl der Begriff „Minderheitsaktionäre“ nicht ausdrücklich erwähnt wird, richtet sich das Angebot genau an diejenigen, die nicht zur Mehrheit der Aktionäre gehören.
Wenn sie den angebotenen Wert nicht annehmen, können sie gemäß den Bestimmungen zum Aktionärsschutz eine zusätzliche Entschädigung beanspruchen.
• Zweck: Schutz der Rechte von Aktionären, die nicht an der Transaktion teilnehmen möchten.
• Die Entschädigung ist nicht zwingend auf 10 % begrenzt: Sie kann in bestimmten Fällen sogar den Gesamtwert der Anteile erreichen.
• Dies kann den faktischen Ausstieg des Aktionärs durch vollständige Auszahlung seiner Rechte zur Folge haben.
Artikel 86 – Schutz der Aktionäre bei grenzüberschreitenden Umstrukturierungen:
Dieser Artikel erkennt das Recht eines Aktionärs an, seine Aktien oder Beteiligungen zu veräußern, wenn eine Umstrukturierung das Unternehmen ausländischem Recht unterstellt, sofern er dagegen gestimmt hat.
Die erhaltene Barabfindung ist nicht auf 10 % begrenzt und soll die Position des ablehnenden Aktionärs schützen.
Das Gesetz räumt Aktionären ein besonderes Recht ein, von einem Umstrukturierungsprojekt, einer grenzüberschreitenden Fusion oder der Übernahme eines Unternehmens, an dem sie zu 90 % beteiligt sind, zurückzutreten, selbst wenn niemand bereit ist, ihre Aktien freiwillig zu erwerben.
Artikel: Wer kauft die Aktien? Wo steht das?
24.1 Das Unternehmen oder von ihm vorgeschlagene Dritte. Dies ist wörtlich so formuliert.
12 Dies ergibt sich aus der funktionalen Analogie zu Artikel 12.3 (das Unternehmen bietet eine Entschädigung an).
54 Das erwerbende Unternehmen. Artikel 54.1: „Angebot im Namen der erwerbenden Gesellschaft…“
86 Die Gesellschaft, der die Aktien gehören. Artikel 86: „Übertragung an die Gesellschaft […]“
An wen verkauft der Aktionär?
Artikel 12 und ähnliche Bestimmungen legen fest, dass der Aktionär die Aktien übertragen kann an:
• Die Gesellschaft selbst oder
• von der Gesellschaft vorgeschlagene Aktionäre oder Dritte.
Zu welchem Preis werden die Aktien verkauft? Wie wird der Wert ermittelt?
Der Preis wird nicht vom Aktionär festgelegt.
Es handelt sich um eine „Barabfindung“. „angemessen“ und muss bereits im Bauvorhaben berücksichtigt sein (Art. 4 Abs. 6).
• Der Gesellschafter kann diesen Wert akzeptieren und veräußern.
• Hält er ihn jedoch für unangemessen, hat er das Recht, beim Handelsgericht Klage zu erheben (Art. 12 Abs. 4) und eine zusätzliche Entschädigung zu fordern.
Wir fahren mit Artikel 36 Abs. 2 des Königlichen Dekrets 5/2023 fort.
I. Zweck dieser Entschädigung
Sie dient dem Ausgleich geringfügiger Ungleichgewichte, die bei der Anwendung des Umtauschverhältnisses entstehen können, ohne die insgesamt vereinbarte Aufteilung zu verändern.
Sie kommt zum Einsatz, wenn die Berechnung der Verteilung keine exakte Zuordnung der Anteile an alle Gesellschafter ohne erzwungene Rundungen oder ungleiche Verteilungen ermöglicht.
Sie ist ein technisches Ausgleichsinstrument, keine Vergütungsformel und kein Rechtsschutz.
Beispiel:
Wenn einem Gesellschafter 102,6 Aktien zustünden und diese nicht teilbar wären, werden ihm 102 Aktien zugeteilt und die Differenz in bar kompensiert. Die verbleibenden 0,6 % bleiben unverändert, ohne dass sich das Basis-Umtauschverhältnis ändert.
II. Art und Grenzen
Es handelt sich um eine ergänzende, nicht um eine ersetzende Kompensation: Der Gesellschafter erhält weiterhin Aktien, jedoch mit einer geringen monetären Anpassung.
Strenge gesetzliche Grenze: Die Kompensation darf 10 % des Nennwerts (Aktien oder Beteiligungen) bzw. des Buchwerts der zugeteilten Aktien nicht überschreiten.
Es besteht kein automatischer Anspruch: Die Kompensation kommt nur dann zur Anwendung, wenn eine Anpassung des Umtauschverhältnisses erforderlich ist und dies im Fusionsplan vorgesehen ist.
Sie ändert nichts am Charakter des Geschäfts: Es bleibt eine Fusion mit Kapitalzuteilung, kein Verkauf.
III. Praktische Folgen
Zum Umtauschverhältnis:
Es muss dem Eigenkapitalanteil der Gesellschafter gemäß dem beizulegenden Zeitwert der fusionierten Vermögenswerte entsprechen (Art. 36 Abs. 1).
Sie muss im Plan ordnungsgemäß begründet werden (Art. 40.3).
Wenn ein Aktionär der Ansicht ist, dass sie seine tatsächliche Position nicht widerspiegelt, kann er sie anfechten (siehe Art. 49).
Zur Barvergütung:
• Sie dient der technischen Korrektur.
• Sie ersetzt weder die Sachdividende noch verhindert sie, dass es sich um eine echte Fusion handelt.
Da das Umtauschverhältnis gemäß Art. 49 angefochten werden kann, bedarf die Einführung einer Barvergütung einer Begründung im Fusionsplan (Art. 40.3).
Systematische Klassifizierung
Dieses Szenario gehört zu Gruppe 1: Ergänzende Vergütung zur Anpassung des Umtauschverhältnisses (10%-Grenze).
Es ist nicht mit den Szenarien der Gruppe 2 zu verwechseln: Vergütung als Aktionärsschutz.
ARTIKEL 37 VERBOT DES UMTAUSCHS EIGENER AKTIEN
Obwohl der Titel von Artikel 37 lediglich „eigene Aktien“ erwähnt, erstreckt sich der Inhalt der Bestimmung auf Aktien, Beteiligungen oder Quoten und umfasst somit alle Formen von Aktienkapital, die von den beteiligten Unternehmen selbst oder von Dritten in ihrem Namen gehalten werden.
Diese terminologischen Unterschiede ändern nichts an der Tragweite.
I. Geltungsbereich:
Aktien, die von einem der beteiligten Unternehmen an einem anderen gehalten werden,
oder Aktien, die von einem Dritten im Auftrag eines der fusionierenden Unternehmen gehalten werden.
Diese Aktien werden bereits wirtschaftlich vom übernehmenden Unternehmen kontrolliert: Sie stellen kein Fremdkapital dar und können daher beim Umtausch keine neuen Zuteilungen generieren.
II. Rechtsfolgen
Ausdrückliches Umtauschverbot: Sie können nicht in Aktien des entstehenden Unternehmens umgewandelt werden.
Zwangsrücknahme oder -beendigung: Sie werden ohne Zuteilung rechtskräftig aus dem Umlauf genommen.
III. Bilanzielle Behandlung
Der Buchwert dieser Aktien verschwindet nicht, sondern wird vollständig in das Eigenkapital des erwerbenden Unternehmens integriert.
Dies führt praktisch dazu, dass der Wert dieser Aktien auf die verbleibenden zugeteilten Aktien umverteilt wird und deren Wert proportional erhöht.
IV. Auswirkungen auf das Umtauschverhältnis (Art. 36)
Bei der Festlegung des Umtauschverhältnisses ist der Wert der eigenen Aktien (die vom oder im Namen des erwerbenden Unternehmens gehalten werden) nicht zu berücksichtigen, da dieser Wert kein Fremdkapital darstellt und bereits zum Eigenkapital des erwerbenden Unternehmens gehört.
Die Einbeziehung dieses Wertes in die Berechnung des Umtauschverhältnisses würde zu einer ungerechtfertigten Bereicherung der Aktionäre des erworbenen Unternehmens und einer Benachteiligung der Aktionäre des erwerbenden Unternehmens führen.
ARTIKEL 38. ANWENDUNG DER SEKTORRECHTLICHEN GESETZGEBUNG
I. Zweck der Bestimmung
Dieser Artikel enthält eine Klausel, die bekräftigt, dass Fusionen neben den im Königlichen Gesetzesdekret festgelegten allgemeinen Regelungen besonderen branchenspezifischen Vorschriften unterliegen können.
Seine Funktion besteht darin, den Vorrang oder das gleichzeitige Vorgehen bestimmter Regelungen zu wahren, beispielsweise jener, die für folgende Bereiche gelten:
- Finanzinstitute (Banken, Kreditgenossenschaften),
- Versicherungsunternehmen,
- Börsennotierte Unternehmen,
- Transport-, Energie- und Telekommunikationsunternehmen oder Unternehmen der Verteidigungsindustrie,
-- oder Sektoren, die der behördlichen Aufsicht oder einer vorherigen Genehmigung unterliegen.
II. Art der Bestimmung
Es handelt sich um einen ausdrücklichen Verweis auf andere Rechtsnormen. ICAs in Form einer Verweisungsregel oder einer systematischen Verknüpfung.
Es werden keine neuen Verpflichtungen auferlegt, jedoch ist zu prüfen, ob die branchenspezifischen Vorschriften für jedes an der Fusion beteiligte Unternehmen zusätzliche Anforderungen enthalten.
III. Praktische Konsequenzen
Fusionen gelten nicht automatisch als gültig, nur weil das Königliche Gesetzesdekret 5/2023 eingehalten wurde:
Die jeweils geltenden branchenspezifischen Anforderungen müssen je nach Tätigkeit, Art oder Rechtsform der Unternehmen ebenfalls beachtet werden.
Dies kann in der Praxis Folgendes bedeuten:
- Die Notwendigkeit einer vorherigen behördlichen Genehmigung,
- Die Pflicht zur Abgabe verbindlicher oder unverbindlicher Berichte,
- Das Eingreifen von Aufsichtsbehörden (z. B. der spanischen Zentralbank, der CNMV, der DGSFP),
- Strukturelle Beschränkungen durch EU- oder nationale branchenspezifische Vorschriften.
ARTIKEL 39. GEMEINSAME FUSIONSPLAN
Wir kommen nun zu Abschnitt 2 von Titel II, beginnend mit Artikel 39.
I. Funktion der Bestimmung
Artikel 39 regelt die Dokumentationsphase vor der Fusion und damit den gemeinsamen Fusionsplan, der als Grundlage für die Zustimmung der Hauptversammlungen dient.
Bei einer Fusion muss der Plan ein einheitliches, gemeinsames Dokument sein, das von allen Geschäftsführern aller beteiligten Unternehmen erstellt und unterzeichnet wird.
Jedes Unternehmen darf keine separate Version des Plans erstellen; vielmehr müssen sie sich auf einen gemeinsamen Text einigen, der die gesamte Transaktion widerspiegelt.
1. Erstellung und Unterzeichnung des Plans
Formale Verpflichtung der Geschäftsführer: Alle Geschäftsführer der beteiligten Unternehmen müssen den Plan erstellen und unterzeichnen.
Unterzeichnet ein Geschäftsführer nicht, muss der Grund ausdrücklich angegeben werden.
Diese Erklärung beugt der Ungültigkeit des Plans vor und ermöglicht die Dokumentation interner Differenzen oder Meinungsverschiedenheiten, ohne den Prozess zu behindern.
Diese Klausel schafft Transparenz hinsichtlich potenzieller Managementkonflikte, verhindert die Durchführung der Fusion jedoch nicht, wenn eine ausreichende Mehrheit erreicht wird.
2. Folgen nach Unterzeichnung: Unterlassungspflicht
Ab dem Zeitpunkt der Unterzeichnung dürfen die Geschäftsführer keine Handlungen vornehmen oder Verträge abschließen, die:
- die Genehmigung des Projekts gefährden,
- das vereinbarte Umtauschverhältnis wesentlich verändern.
Diese Bestimmung schützt die Vereinbarung und das Vertrauen der Aktionäre und Dritter und verhindert Störungen des vereinbarten Gleichgewichts.
3. Ablauf des Projekts
Das Projekt läuft nach sechs Monaten ab, wenn es nicht von allen beteiligten Aktionärsversammlungen genehmigt wird.
Der Ablauf erfolgt automatisch, ohne dass eine ausdrückliche Erklärung erforderlich ist.
Zwingende Regelung: Eine stillschweigende Verlängerung ist nicht zulässig. Nach Ablauf der Frist muss ein neues Verfahren eingeleitet werden.
II. Dieser Artikel legt das Gemeinschaftsprojekt als multilateralen vorvertraglichen Akt mit instrumenteller Natur fest und garantiert Mindeststandards für Integrität, Transparenz und Pünktlichkeit im Fusionsprozess.
Sein Zweck ist es, Rechtssicherheit zu schaffen und zu verhindern, dass das Projekt nach der Unterzeichnung unbegrenzt „anhängig“ bleibt oder verdeckten Änderungen unterliegt.
ARTIKEL 40. INHALT DES VEREINBARUNGEN ZUR GEMEINSAMEN VERFUSION
Inhalt der Vereinbarung zur gemeinsamen Verschmelzung
Dieser Artikel legt den zusätzlichen Mindestinhalt fest, der neben den allgemeinen Angaben gemäß den allgemeinen Bestimmungen (Titel I, Kapitel II des Königlichen Gesetzesdekrets) in der Vereinbarung zur gemeinsamen Verschmelzung enthalten sein muss.
1. Registrierungsdaten der beteiligten Unternehmen
Die Vereinbarung muss die Registrierungsdaten aller beteiligten Unternehmen enthalten.
Dies ermöglicht die eindeutige rechtliche Identifizierung der beteiligten Parteien.
Dazu gehören: Firmenname, Rechtsform, Sitz, Handelsregisternummer, Eintragungsblatt usw.
Diese Anforderung gewährleistet Rechtssicherheit für die Transaktion und ermöglicht deren nachträgliche Überprüfung durch das Handelsregister.
2. Angaben zum übernehmenden Unternehmen oder Satzungsentwurf
Ergibt die Verschmelzung ein neues Unternehmen (Gründung), ist dessen Satzungsentwurf beizufügen.
Handelt es sich um eine Verschmelzung durch Verschmelzung, sind die Angaben zum übernehmenden Unternehmen anzugeben. Siehe Artikel 4.1.1.
Dies gewährleistet die Transparenz der künftigen Rechtsstruktur und ermöglicht es den Aktionären, den Rahmen, dem sie beitreten werden, zu beurteilen.
3. Umtauschverhältnis, Barvergütung und Umtauschverfahren
Dies ist einer der wichtigsten und technischsten Abschnitte des Entwurfs:
- Das Umtauschverhältnis muss angegeben werden: das Verhältnis, in dem neue Aktien, Beteiligungen oder Quoten für die alten zugeteilt werden.
- Falls eine zusätzliche Barvergütung vorgesehen ist (Artikel 36.2), muss diese ausdrücklich angegeben werden.
- Das technische Umtauschverfahren muss ebenfalls beschrieben werden: Fristen, Auszahlungsmechanismen, Rundungsformeln usw.
Diese Klausel ist unerlässlich, um Fairness zwischen den Partnern zu gewährleisten und spätere Anfechtungen aufgrund mangelnder Transparenz zu vermeiden.
4. Auswirkungen auf Dienstleistungsbeiträge oder Nebenleistungen
Die Auswirkungen, die die Fusion auf Folgendes haben kann, müssen offengelegt werden:
- Dienstleistungsbeiträge (nicht-monetäre Arbeitsleistung oder Expertise),
- Nebenleistungen (persönliche Verpflichtungen, die keine monetären Beiträge darstellen) (der Kapitaleinlage).
Eine gegebenenfalls anfallende Entschädigung der betroffenen Gesellschafter des entstehenden Unternehmens ist ebenfalls zu regeln.
Diese Bestimmung schützt die besonderen Rechte bestimmter Gesellschafter, die kein Kapital direkt einbringen, deren Rechtsstellung aber erhalten oder angepasst werden muss.
Artikel 40.4 stellt sicher, dass der Fusionsplan die aus der Einbringung von Dienstleistungen oder Nebenleistungen resultierenden besonderen Rechte nicht ignoriert oder einfach aufhebt und dass er klar regelt, ob diese Rechte erhalten, angepasst oder kompensiert werden. Dadurch werden Gesellschafter geschützt, deren Verbindung über die Kapitaleinlage hinausgeht.
5. Zeitpunkt der Gewinnbeteiligung
Der Plan muss den Zeitpunkt festlegen, ab dem die neuen Gesellschafter (oder diejenigen, die Aktien getauscht haben) zur Gewinnbeteiligung berechtigt sind.
Es ist auch zulässig, spezifische Bestimmungen einzuführen, wie beispielsweise:
– Ausschluss von Dividenden im ersten Geschäftsjahr,
– oder rückwirkende Gewinnbeteiligung ab einem Zeitpunkt vor der Eintragung.
Dieser Punkt ist buchhalterisch und steuerlich relevant und muss klar definiert werden, um Konflikte zwischen ein- und ausscheidenden Gesellschaftern zu vermeiden.
6. Datum der bilanziellen Wirkung der Verschmelzung
Dies bezieht sich auf das Datum der rückwirkenden bilanziellen Wirksamkeit der Verschmelzung.
Dadurch wird sichergestellt, dass die Jahresabschlüsse des Geschäftsjahres alle Geschäftstätigkeiten so widerspiegeln, als wären die Unternehmen nun ein einziges Unternehmen.
Ab diesem Zeitpunkt gelten die Finanzergebnisse (Einnahmen, Aufwendungen usw.) der fusionierenden Unternehmen für bilanzielle Zwecke als von dem fusionierenden Unternehmen übernommen.
Dieses Datum:
- Muss nicht mit dem Eintragungsdatum übereinstimmen.
- Wird üblicherweise auf den Beginn des laufenden Geschäftsjahres festgelegt, um die bilanzielle Integration zu erleichtern.
Es ermöglicht die Erfassung aller Geschäftstätigkeiten des Geschäftsjahres, als wären sie vom fusionierenden Unternehmen durchgeführt worden. Es erleichtert die Erstellung von Konzernabschlüssen, die einheitliche steuerliche Behandlung des Geschäftsjahres und die Prüfung ohne Periodentrennung.
7. Angaben zur Bewertung der Vermögenswerte und Schulden jedes übertragenen Unternehmens
• Der Vorschlag muss erläutern, wie jeder übertragene Vermögenswert bewertet wurde.
• Dies ist eine Transparenzanforderung und eine technische Grundlage für die Rechtfertigung des Umtauschverhältnisses.
Die Bewertung muss:
• auf soliden Rechnungslegungs- oder Finanzkriterien beruhen,
• von Aktionären, Dritten und unabhängigen Sachverständigen nachvollziehbar sein (Art. 41).
Bedeutung:
• Die Verhältnismäßigkeit der Ausschüttung hängt von dieser Bewertung ab,
• Ihre Intransparenz kann zu Anfechtungen aufgrund eines Eigenkapitalungleichgewichts führen.
Bezug zu Art. 45 – Anfechtung der Bilanz:
Dieser Artikel ermöglicht die Anfechtung der der Fusion zugrunde liegenden Bilanz, wenn diese unrichtig ist oder kein den tatsächlichen Verhältnissen entsprechendes Bild des Vermögens des Unternehmens vermittelt.
Relevanz:
Ist die Bilanz fehlerhaft, ist auch die Bewertung des Vermögens fehlerhaft.
Und ist die Bewertung fehlerhaft, ist das Umtauschverhältnis unausgewogen.
Bezug zu Art. 49 – Anfechtung des Umtauschverhältnisses:
Dieser Artikel erkennt ausdrücklich das Recht der Aktionäre an, das Umtauschverhältnis anzufechten, wenn sie es für unangemessen halten.
Die Unangemessenheit einer Bewertung wird durch die Analyse der Vermögenswerte aufgezeigt: Wurde ein Unternehmen überbewertet und ein anderes unterbewertet, kann der betroffene Aktionär eine Entschädigung fordern.
8. Stichtage der Jahresabschlüsse der beteiligten Unternehmen zur Festlegung der Fusionsbedingungen
Die Jahres- (oder Zwischen-)Abschlüsse, die als Grundlage für die Unternehmensbewertung dienen, müssen angegeben werden.
Normalerweise handelt es sich dabei um die aktuellsten genehmigten Jahresabschlüsse. Neuere Abschlüsse können jedoch verwendet werden, wenn der Vorstand dies für angemessen hält.
Dies ermöglicht die Überprüfung, ob die für den Tausch verwendeten Vermögenswerte aktuell und zuverlässig sind.
Es stellt sicher, dass die verwendeten Zahlen anhand der Buchhaltungsunterlagen geprüft und verifiziert werden können.
9. Nachweis der Erfüllung der Steuer- und Sozialversicherungspflichten
Gültige Bescheinigungen der folgenden Stellen sind erforderlich:
- Finanzamt,
- Kasse der Sozialversicherung.
Ziel:
Sicherstellen, dass kein beteiligtes Unternehmen bei der Fusion versteckte Schulden oder Verbindlichkeiten anhäuft.
Dies dient dem Nachweis, dass die Unternehmen ihren Steuer- und Sozialversicherungspflichten nachkommen und somit die Transaktion absichern und Risiken für das neue Unternehmen vermeiden.
ARTIKEL 41 – EXPERTENBERICHT ZUM FUSIONSVORSCHLAG
Dieser Artikel regelt die Einbeziehung unabhängiger Experten in den Fusionsprozess als Mechanismus zur technischen Kontrolle und zum Schutz der Aktionäre, insbesondere bei Fusionen von Aktiengesellschaften oder Kommanditgesellschaften.
Bericht gemäß Art. 6 und Artikel 41.
Artikel 6 – Allgemeiner Bericht, anwendbar auf jede Strukturänderung
• Die Anforderung eines solchen Berichts ist optional (die Geschäftsführung kann ihn beim Handelsregister anfordern).
• Er enthält eine Stellungnahme zu:
1. Barvergütung (bei Vorliegen eines Rechts auf Eigentumsübertragung).
2. Art der Vergütung. (bei Fusionen oder Ausgliederungen).
3. Ausreichendes Kapital, falls das entstehende Unternehmen eine Aktiengesellschaft (AG) oder eine Kommanditgesellschaft ist.
4. Bürgschaften für Gläubiger, falls ausdrücklich verlangt.
• Auf diese Anforderung kann verzichtet werden, wenn alle stimmberechtigten Gesellschafter zustimmen (Abschnitt 7).
Artikel 41 – Obligatorischer Sonderbericht bei bestimmten Fusionen
• Dieser Bericht ist obligatorisch, wenn eine Aktiengesellschaft (AG) oder eine Kommanditgesellschaft mit Aktien (AG) beteiligt ist.
1. Obligatorische Bestellung von Sachverständigen bei Beteiligung von Aktiengesellschaften oder Kommanditgesellschaften mit Aktien
• Wenn mindestens eine Aktiengesellschaft oder Kommanditgesellschaft mit Aktien (AG) beteiligt ist, ist die Bestellung von Sachverständigen obligatorisch.
• Die Geschäftsführer müssen dies beim Handelsregister des Sitzes der Gesellschaft beantragen.
• In der Regel bestellt jede Gesellschaft ihren eigenen Sachverständigen.
• Sofern alle beteiligten Unternehmen zustimmen, können sie die Bestellung eines einzelnen Sachverständigen oder eines Expertenteams zur Erstellung eines gemeinsamen Gutachtens beantragen.
Zuständigkeit für die Bestellung:
– Zuständig ist das Handelsregister am Sitz des erwerbenden Unternehmens bzw. am beabsichtigten Sitz des neuen Unternehmens.
2. Umfassendes Auskunftsrecht des Sachverständigen
Sachverständige können von den Unternehmen uneingeschränkt alle erforderlichen Informationen anfordern.
Dieses Auskunftsrecht gewährleistet eine vollständige technische Analyse und eine unabhängige Bewertung.
3. Mindestinhalt des Gutachtens – Zwei obligatorische Teile
Das Gutachten des Sachverständigen muss mindestens zwei separate Abschnitte enthalten:
Teil 1:
– Erläuterung der von den Geschäftsführern angewandten Methoden zur Bestimmung des Umtauschverhältnisses.
– Begründung, ob die Verteilung der Aktien unter den Aktionären angemessen und verhältnismäßig ist.
Teil Zwei:
– Stellungnahme dazu, ob das Vermögen der auflösenden Gesellschaften mindestens Folgendes abdeckt:
• das Kapital der neuen Gesellschaft oder
• die erforderliche Kapitalerhöhung der übernehmenden Gesellschaft (sofern es sich um eine Aktiengesellschaft oder eine Kommanditgesellschaft handelt).
– Dies ist eine Beurteilung der aus Gründen der Vermögenssicherung erforderlichen Mindestsolvabilität.
Der Bericht ist obligatorisch, wenn eine Aktiengesellschaft (AG) oder eine Kommanditgesellschaft beteiligt ist (Art. 41 Abs. 1).
Der zweite Teil des Berichts ist jedoch nur dann erforderlich, wenn die entstehende Gesellschaft (neu oder übernehmend) eine Aktiengesellschaft (AG) oder eine Kommanditgesellschaft ist, da der Gesetzgeber in diesem Fall sicherstellen will, dass ihr Kapital tatsächlich durch reale Vermögenswerte gedeckt ist (Art. 41 Abs. 3).
4. Reduzierung des Berichtsinhalts (durch einstimmigen Beschluss)
• Der Bericht kann auf den zweiten Teil (betreffend das Mindestkapital) beschränkt werden, wenn:
– Alle beteiligten Gesellschaften Aktiengesellschaften (AG) oder Kommanditgesellschaften (KG) sind,
– Alle stimmberechtigten Aktionäre sowie alle anderen gesetzlichen Inhaber dieser Rechte ausdrücklich zustimmen.
Dies vereinfacht das Verfahren, wenn unter den Aktionären vollständige Zustimmung besteht.
Überblick.
1. WANN IST DER BERICHT VERPFLICHTEND?
Verpflichtend:
– Wenn mindestens eine Aktiengesellschaft (AG) oder Kommanditgesellschaft (KG) beteiligt ist (Art. 41 Abs. 1).
Nicht verpflichtend:
– Wenn nur Gesellschaften mit beschränkter Haftung (GmbH) beteiligt sind (Art. 41 Abs. 5).
2. WAS ENTHÄLT DER BERICHT? → ZWEI TEILE
Teil 1:
Prüft, ob das Umtauschverhältnis korrekt berechnet wurde.
Erläutert die Bewertungsmethoden.
Teil 2:
– Prüft, ob das Eigenkapital das Kapital des neuen Unternehmens deckt,
bzw. die Kapitalerhöhung des übernehmenden Unternehmens (nur bei einer Aktiengesellschaft oder Kommanditgesellschaft).
3. KANN DER ERSTE TEIL ENTFERNT WERDEN?
Ja, wenn ALLE stimmberechtigten Aktionäre aller beteiligten Unternehmen einstimmig zustimmen. (Art. 41.4)
Der zweite Teil kann nicht entfallen, wenn das entstehende Unternehmen eine Aktiengesellschaft (AG) oder eine Kommanditgesellschaft (AG) ist.
(Auf diesen Teil kann nicht verzichtet werden; er ist gemäß den Unternehmensrichtlinien zwingend erforderlich.)
BEISPIEL:
Fall: Fusion von A (AG) + B (AG) → übernehmendes Unternehmen: B
• Obligatorisches Gutachten (da es sich um eine AG handelt)
• Besteht aus zwei Teilen (Wechselkurs + Kapitalverkehrskontrolle)
• Der erste Teil kann entfallen, wenn alle Aktionäre von A und B zustimmen.
• Der zweite Teil muss jedoch immer ausgefüllt werden, da das übernehmende Unternehmen eine AG ist.
5. Optionale Natur in anderen Fällen
• Gibt es keine Aktiengesellschaften oder Kommanditgesellschaften, ist das Gutachten nicht obligatorisch, kann aber freiwillig angefordert werden.
6. Gültigkeit des Gutachtens
• Das Gutachten muss zum Zeitpunkt der Hauptversammlungen, die die Fusion genehmigen, gültig sein.
• Dies gewährleistet, dass Entscheidungen auf einer aktuellen technischen Grundlage getroffen werden.
Praktische Bewertung:
• Dieser Artikel dient der technischen Rechtssicherheit und wirtschaftlichen Transparenz.
• Die Einbindung von Experten stärkt den Schutz von Minderheitsaktionären, gewährleistet ein faires Umtauschverhältnis und stellt sicher, dass das Kapital des neuen Unternehmens vollständig abgedeckt ist.
• Er beseitigt Formalitäten, wenn keine Kapitalgesellschaften beteiligt sind oder eine einstimmige Vereinbarung vorliegt, und beweist damit ausgewogene Flexibilität.
ARTIKEL 42 – VERBINDUNG NACH DER ÜBERNAHME EINES UNTERNEHMENS MIT VERSCHULDUNGEN IM NAMEN DES ERWERBERS.
Dieser Artikel soll verhindern, dass die Fusion als Vorwand missbraucht wird. Zur Konsolidierung riskanter oder unlauterer Finanztransaktionen,
insbesondere nach aggressiven, fremdfinanzierten Übernahmen.
Dies gilt, wenn drei Schlüsselelemente vorliegen:
1. Es findet eine Fusion (zwischen zwei oder mehr Unternehmen) statt.
2. Eines der beteiligten Unternehmen hat in den letzten drei Jahren Schulden aufgenommen.
3. Diese Schulden wurden verwendet, um:
- die Kontrolle über ein anderes an der Fusion beteiligtes Unternehmen zu erlangen oder
- wesentliche Vermögenswerte dieses Unternehmens zu erwerben.
Ziel ist es, zu verhindern, dass ein hoch verschuldetes Unternehmen ein anderes Unternehmen übernimmt, es absorbiert und die Schuldenlast ohne Kontrolle und Transparenz auf die gesamte Unternehmensstruktur überträgt.
Dies verpflichtet zu Folgendem:
1. Im Fusionsplan:
Es muss Folgendes angegeben werden:
• Woher die Mittel zur Tilgung der Schulden stammen,
• und der Tilgungsplan.
2. Im Lagebericht:
Es muss begründet werden:
• Warum die Kontrolle oder wesentliche Vermögenswerte erworben wurden,
• und warum die Fusion durchgeführt wird.
Darüber hinaus müssen sie Folgendes vorlegen:
• Einen Wirtschafts- und Finanzplan,
• einschließlich der Finanzierungsquellen und konkreten Ziele.
3. Im Gutachten der Sachverständigen:
Sie müssen die Plausibilität der Angaben im Fusionsvorschlag und im Lagebericht beurteilen:
• Wie die Fremdfinanzierung erfolgt (Quellen und Konditionen),
• Warum die Akquisition durchgeführt wurde,
• Warum die Fusion jetzt vorgeschlagen wird,
• Welche wirtschaftlichen und finanziellen Ziele verfolgt werden.
Der Sachverständige führt keine eigenständige Analyse durch, sondern prüft kritisch, ob die Angaben wirtschaftlich sinnvoll und ausreichend begründet sind, um die Fremdkapitalaufnahme zur Akquisition eines anderen Unternehmens nachträglich zu kontrollieren.
Sonderbestimmung in Abschnitt 2:
„In diesen Fällen ist ein Sachverständigengutachten auch dann erforderlich, wenn die Fusionsvereinbarung einstimmig ist.“
Dies bedeutet, dass auf das Gutachten auch bei Zustimmung aller Partner nicht verzichtet werden kann.
Warum? Denn das hier zu schützende Interesse betrifft nicht nur den Partner, sondern auch Gläubiger, Mitarbeiter, Dritte und die wirtschaftliche Integrität des Systems.
UNABHÄNGIGER EXPERTENBERICHT ÜBER STRUKTURELLE VERÄNDERUNGEN (Königliches Gesetzesdekret 5/2023)
(Koordinierte Auslegung der Artikel 6, 41, 42, 49 und 52)
Systematischer Ansatz: Vom Allgemeinen zum Speziellen
a. Artikel 6 – Allgemeine Regelung für ALLE strukturellen Veränderungen
Grundregel: Der Bericht ist obligatorisch
Jeder geplanten strukturellen Veränderung (Fusion, Ausgliederung, globaler Transfer, grenzüberschreitende Transformation usw.) muss ein Bericht eines unabhängigen Experten beigefügt werden, der Folgendes analysiert:
• Die Art der Gegenleistung (Teil 1),
• Die Kapitalausstattung (Teil 2),
• Und auf Anfrage die Angemessenheit der Sicherheiten für die Gläubiger (Teil 3).
Ausnahmen von der Berichtspflicht (Art. 6.7)
Der Bericht ist möglicherweise nicht erforderlich, wenn:
• Alle stimmberechtigten Aktionäre der beteiligten Gesellschaft(en) auf die Berichtspflicht verzichten oder
• Die spezifischen Regelungen für die Transaktion dies ausdrücklich vorsehen.
b. Artikel 41 – Spezielle Regelungen für Fusionen
Berichtspflicht bei Beteiligung einer Aktiengesellschaft (AG) oder einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung (AG) durch A. (Art. 41.1)
• Es ist ein Sachverständiger zu bestellen (einer pro Gesellschaft oder ein einzelner Sachverständiger).
• Bestellung durch das Handelsregister.
Der Bericht ist optional, wenn keine Aktiengesellschaft (AG) oder Gesellschaft mit beschränkter Haftung (AG) durch A. beteiligt ist (Art. 41.5)
• Sind alle beteiligten Gesellschaften Gesellschaften mit beschränkter Haftung (GmbH), ist der Bericht nicht obligatorisch.
Verkürzter Bericht (Art. 41.4)
• Wenn alle stimmberechtigten Gesellschafter und Inhaber von Sonderrechten zustimmen:
o Der Bericht entfällt nicht, aber
o Er beschränkt sich auf den zweiten Teil (Beurteilung der Kapitaladäquanz).
o Das Umtauschverhältnis wird nicht analysiert.
c. Sonderregelung: VEREINFACHTE FUSIONEN (gemäß spanischem Aktiengesetz, Art. 53 und 54)
In folgenden Fällen ist kein Gutachten eines unabhängigen Sachverständigen erforderlich:
– Art. 53: Verschmelzung durch Übernahme einer hundertprozentigen Tochtergesellschaft (100 % direkte oder indirekte Beteiligung).
– Art. 54: Übernahme einer zu 90 % beteiligten Tochtergesellschaft, wenn ein Übernahmeangebot für die Anteile abgegeben wird und die Voraussetzungen erfüllt sind.
Grund: Da kein tatsächlicher Interessenkonflikt zwischen den Gesellschaftern besteht, lockert der Gesetzgeber die formalen Anforderungen (Sachverständigengutachten, Lagebericht usw.).
d. Artikel 42 – Fusion nach Unternehmenserwerb mit Fremdfinanzierung
Dieser Artikel führt eine zwingende Regelung ein, die die oben genannten Bestimmungen bei Vorliegen bestimmter finanzieller Risiken modifiziert.
Anwendungsbereich (Art. 42.1):
Diese Regelung gilt, wenn eines der beteiligten Unternehmen in den drei Jahren vor der Fusion Schulden aufgenommen hat, um:
- die Kontrolle über ein anderes, nun fusionierendes Unternehmen zu erlangen oder
- wesentliche Vermögenswerte eines anderen, nun fusionierenden Unternehmens zu erwerben.
Folgen (Art. 42.2):
Das Gutachten eines unabhängigen Sachverständigen ist obligatorisch und muss umfassend sein.
Es darf nicht:
- entfallen (auch nicht bei einstimmiger Zustimmung).
- eingeschränkt werden (Art. 41 Abs. 4).
Es ist auch bei Fusionen erforderlich, die normalerweise von der Regelung ausgenommen sind (Art. 49 und 52 des spanischen Gesellschaftsgesetzes).
Aus systematischer Sicht hätte man vielleicht eine einheitlichere Ausgestaltung des Regimes für unabhängige Sachverständigenberichte in Betracht ziehen können. abhängig.
Ausgehend von einer klaren allgemeinen Regel und der Zusammenfassung der Ausnahmen, Beschränkungen und Sonderbestimmungen in einem einzigen Grundsatz.
Diese Option hätte eine direktere und praxisorientiertere Auslegung des Rechtsrahmens ermöglicht.
Systematische Anmerkung zu Artikel 42 und 43 – Wechselkurs und Verfügungsrecht
Um zwei Schlüsselbegriffe zu verdeutlichen, die verschiedenen in Königlichem Gesetzesdekret 5/2023 geregelten Strukturänderungen zugrunde liegen, wird im Folgenden ein Vergleichsschema zum Wechselkurs und zum Verfügungsrecht mit Barausgleich dargestellt. Beide Mechanismen sind unterschiedlicher Natur, greifen in verschiedenen Phasen des Prozesses und dienen unterschiedlichen Zwecken. Für eine kohärente Auslegung der geltenden Regelung ist es unerlässlich, sie korrekt zu unterscheiden.
Wann kommt ein Wechselkurs und wann ein Verfügungsrecht zum Einsatz?
Es handelt sich um unterschiedliche Instrumente, die in verschiedenen Phasen der Transaktion unterschiedlichen Zwecken dienen.
1. WECHSELKURS
Was ist das?
Diese Regelung legt fest, wie viele Anteile, Beteiligungen oder Quoten jeder Gesellschafter im neuen (oder übernehmenden) Unternehmen erhält,
im Austausch für seine Anteile im ursprünglichen Unternehmen.
Wann findet sie Anwendung?
Bei einer Umstrukturierung mit Unternehmensintegration, d. h.:
Verschmelzung (Artikel 36 und 40 Absatz 3),
vollständige oder teilweise Ausgliederung (Artikel 59 und 60),
und grenzüberschreitende innergemeinschaftliche Verschmelzungen (Artikel 101 Absatz 2).
Bei vollständigen oder teilweisen innergemeinschaftlichen Ausgliederungen siehe Artikel 109, 111 Absatz 3 Buchstabe b und 111 Absatz 4 Buchstabe b.
Bei vollständigen oder teilweisen Verschmelzungen und Ausgliederungen außerhalb der EU siehe Artikel 26, 59, 60 und 122.
Sie gilt für alle Gesellschafter von Unternehmen, die aufgelöst werden oder deren Vermögen übertragen wird und die dann Teil der neuen Struktur werden.
Zweck:
– Sicherstellung der wirtschaftlichen Verhältnismäßigkeit zwischen dem Anteil der Gesellschafter und dem, was sie erhalten.
– Vermeidung von Ungleichgewichten oder Ungerechtigkeiten im Vermögensverhältnis.
Kein Tausch findet statt bei:
a. Umwandlung
Es kann zwar eine Zuteilung neuer Anteile innerhalb desselben Unternehmens erfolgen (z. B. von einer GmbH in eine AG), dies ist jedoch kein technischer Tausch, sondern eine formale Umstrukturierung des Kapitals.
b. Trennung
Auch hier findet im engeren Sinne kein Tausch statt.
Warum?
• Das getrennte Unternehmen wird nicht aufgelöst.
• Die Anteile des begünstigten Unternehmens werden dem übertragenden Unternehmen und nicht dessen Gesellschaftern zugeteilt.
• Daher ist kein Tausch zwischen Anteilen verschiedener Unternehmen und deren Gesellschaftern erforderlich.
2. Veräußerungsrecht mit Barabfindung
Was ist das?
Es steht dem Aktionär frei, der neuen Gesellschaft nicht beizutreten oder das Umtauschangebot nicht anzunehmen und freiwillig gegen angemessene finanzielle Entschädigung zurückzutreten.
Vorgeschlagene systematische Neufassung von Artikel 12.1 (neu geordnet):
Der Aktionär hat das Recht, seine Aktien oder Beteiligungen gegen Barentschädigung an die Gesellschaft zu übertragen:
a. Wenn sie infolge der Transaktion ausländischem Recht unterliegen (Artikel 86).
b. Im Falle einer gesellschaftsinternen Umstrukturierung, sofern dies in diesem Königlichen Gesetzesdekret ausdrücklich vorgesehen ist.
Artikel 24 scheint ein allgemeines Übertragungsrecht für jede gesellschaftsinterne Umstrukturierung anzuerkennen, sofern der Aktionär dagegen gestimmt hat oder stimmrechtslose Aktien hält.
c. Bei Verschmelzungen durch Übernahme von Gesellschaften, an denen der Aktionär zu 90 % beteiligt ist, wenn die Berichte des Verwaltungsrats und der Sachverständigen entfallen (Artikel 54).
Dies gilt jedoch nur, wenn die Berichte entfallen. Andernfalls besteht kein Recht.
— Andere Fusionen (ordentliche Fusionen, durch Gründung einer neuen Gesellschaft)
Kein Recht
— Ausgliederungen (vollständige, teilweise, segregierende Ausgliederung) → Kein Recht
Eine Fusion kann die Position von Minderheitsaktionären beeinträchtigen (Kontrollverlust, Verwässerung, Strukturänderung usw.), ihnen wird jedoch kein Austrittsrecht eingeräumt.
Bei keiner Art von Ausgliederung (vollständig, teilweise oder segregierend) erkennt das Königliche Gesetzesdekret 5/2023 das Recht des Aktionärs an, seine Anteile gegen Barabfindung zu verkaufen.
Selbst wenn der Aktionär seine Beteiligung an seinem ursprünglichen Unternehmen beendet oder Teil eines neuen Unternehmens wird, kann er seinen Austritt nicht erzwingen oder eine Abfindung verlangen.
Bei der globalen Übertragung von Vermögenswerten und Verbindlichkeiten ist der Verzicht auf das Veräußerungsrecht rechtlich besser begründet als bei anderen Transaktionen:
• Weil keine erzwungene Übertragung des Gesellschafters an ein anderes Unternehmen erfolgt,
• Weil er eine Gegenleistung (direkt oder indirekt) erhält,
• Und weil es keinen Erwerber gibt, der seinen Anteil übernehmen kann.
