MODYFIKACJE STRUKTURALNE SPÓŁEK HANDLOWYCH V

ARTYKUŁ 43 – BILANS PO POŁĄCZENIU

1. Data bilansu: Czy bilans roczny jest ważny, czy wymagany jest nowy?

Ostatni zatwierdzony bilans (zwykle bilans roczny) służy jako bilans po połączeniu, jeśli został zamknięty w ciągu sześciu miesięcy poprzedzających datę planu połączenia.

Jeżeli minęło więcej niż sześć miesięcy, bilans roczny jest nieważny:

- Nowy bilans musi zostać sporządzony, zamknięty po pierwszym dniu trzeciego miesiąca poprzedzającego plan; rozumie się przez to pierwszy dzień trzeciego miesiąca poprzedzającego.

- Musi on być sporządzony zgodnie z tymi samymi kryteriami i metodami rachunkowości, co ostatni bilans roczny.

2. Korekty wartości godziwej (nawet jeśli stosowany jest zatwierdzony bilans)

Niezależnie od tego, czy stosowany jest bilans roczny, czy sporządzany jest nowy, wyceny mogą zostać zmodyfikowane, jeśli nastąpiły istotne zmiany wartości godziwej aktywów i pasywów.

Zmiany te muszą być istotne i nie być już uwzględnione w księgach rachunkowych.

Pozwala to na dostosowanie bilansu do najnowszych realiów gospodarczych, nawet jeśli nie został on jeszcze uwzględniony w księgach rachunkowych.

3. Spółki notowane na giełdzie: Wykorzystanie półrocznego sprawozdania finansowego

- Jeżeli którakolwiek ze spółek uczestniczących w fuzji jest notowana na regulowanym rynku UE, może zastąpić bilans fuzji swoim półrocznym sprawozdaniem finansowym.

- Wymagania:

- Sprawozdanie musi zostać sfinalizowane i upublicznione w ciągu sześciu miesięcy poprzedzających plan fuzji.

- Nie wymaga badania biegłego rewidenta.

- Będzie ono udostępnione akcjonariuszom w taki sam sposób jak bilans fuzji.

Zobacz art. 99 i 100 hiszpańskiej ustawy o rynku papierów wartościowych (LMV).

ARTYKUŁ 44 – WERYFIKACJA I ZATWIERDZENIE BILANSU PO POŁĄCZENIU

Artykuł 44 wprowadza kluczową zasadę techniczną dotyczącą ważności bilansu stanowiącego podstawę połączenia: wymaga on weryfikacji tego bilansu przez biegłego rewidenta i zatwierdzenia przez walne zgromadzenie, zgodnie z poniższymi postanowieniami:

1. Obowiązkowa weryfikacja przez biegłego rewidenta

– Bilans po połączeniu i wszelkie późniejsze zmiany jego wycen muszą zostać zweryfikowane przez biegłego rewidenta, ale tylko wtedy, gdy spółka ma prawny obowiązek poddania swoich sprawozdań finansowych badaniu.

– Innymi słowy, weryfikacja nie jest wymagana, jeśli spółka nie podlega obowiązkowemu badaniu zgodnie z prawem rachunkowości i prawem spółek.

– Weryfikacja ta zapewnia, że ​​wyceny odzwierciedlone w bilansie stanowiącym podstawę połączenia są wiarygodne i uzasadnione.

2. Zatwierdzenie bilansu przez walne zgromadzenie

– Oprócz weryfikacji technicznej, bilans musi zostać wyraźnie zatwierdzony przez walne zgromadzenie, które podejmuje decyzję o połączeniu.

– W tym celu musi zostać on uwzględniony jako konkretny punkt w porządku obrad w zawiadomieniu o zwołaniu zgromadzenia.

3. Wyjątek od obowiązku zatwierdzenia bilansu połączenia

Nie będzie konieczne przedstawienie bilansu połączenia do zatwierdzenia przez walne zgromadzenie ani umieszczenie go w porządku obrad, jeżeli umowa o połączeniu nie wymaga takiej zgody, zgodnie z przepisami Dekretu Królewskiego z mocą ustawy 5/2023.

Przypadki te obejmują:

• Przejęcie spółek w całości należących do spółki (art. 53).

• Zrzeczenie się walnego zgromadzenia w spółce przejmującej, jeżeli żaden akcjonariusz posiadający co najmniej 1% kapitału zakładowego nie zażąda jego zwołania w ustawowym terminie (art. 55).

Artykuł 54 nie eliminuje potrzeby zwołania walnego zgromadzenia, lecz pozwala na rezygnację ze sprawozdań członków zarządu i ekspertów w przypadku złożenia oferty kupna akcjonariuszom mniejszościowym.

Artykuł 56 nie przewiduje zniesienia zgromadzenia akcjonariuszy, lecz rozszerza przepisy Artykułu 53 (przejęcie spółki zależnej w całości należącej do Spółki) na podobne sytuacje (bezpośrednia lub pośrednia kontrola całkowita), a w niektórych przypadkach wymaga sporządzenia opinii biegłego i odszkodowania za utratę kapitału własnego.

ARTYKUŁ 45 – ZAKWALIFIKOWANIE BILANSU PO POŁĄCZENIU

Bilans po połączeniu może zostać zakwestionowany w sądzie, jeśli uzna się, że zawiera błędy, pominięcia lub nieprawidłowe wyceny.

Jednak samo zakwestionowanie nie wstrzymuje automatycznie przeprowadzenia połączenia.

Oznacza to, że połączenie może zostać przeprowadzone, nawet jeśli bilans jest kwestionowany w sądzie.

Sekcja 4 – Umowa o połączeniu

ARTYKUŁ 46. INFORMACJE DOTYCZĄCE POŁĄCZENIA

1. Obowiązek wcześniejszej publikacji

Przed zwołaniem walnego zgromadzenia w celu zatwierdzenia połączenia (lub przed indywidualnym powiadomieniem akcjonariuszy), członkowie zarządu muszą udostępnić zainteresowanym akcjonariuszom szereg kluczowych dokumentów. Istnieją dwie możliwości:

Artykuł 46 Królewskiego Dekretu z mocą ustawy 5/2023 stanowi, że przed wydaniem zawiadomienia (zarówno za pośrednictwem strony internetowej, jak i poprzez indywidualne powiadomienie) wszystkie niezbędne dokumenty dotyczące połączenia (plan, bilans, statut itp.) muszą zostać udostępnione akcjonariuszom i osobom trzecim. Art. 173 hiszpańskiej Ustawy o spółkach (LSC)

- Preferowana: publikacja na stronie internetowej spółki (z możliwością pobrania i wydrukowania).

- Alternatywa (w przypadku braku strony internetowej): udostępnienie ich w siedzibie spółki.

Wymagane dokumenty:

1. Sprawozdania finansowe i sprawozdania zarządu za ostatnie trzy lata obrotowe, wraz z raportami z badania, jeśli są wymagane.

2. Bilans Raport z fuzji, jeśli różni się od ostatnio zatwierdzonego bilansu, wraz z raportem z badania, jeśli dotyczy; lub, w przypadku spółek giełdowych, półroczne sprawozdanie finansowe, jeśli zastępuje bilans.

3. Aktualny statut (w formie aktu notarialnego) oraz, w stosownych przypadkach, wszelkie istotne umowy, które mają zostać sformalizowane w formie aktu notarialnego.

4. Projekt statutu nowej spółki lub aktualny statut spółki przejmującej wraz z wszelkimi planowanymi zmianami.

5. Tożsamość obecnych członków zarządu, data ich powołania oraz, jeśli w związku z fuzją planowane są zmiany, dane nowych członków zarządu.

2. Alternatywny dostęp w przypadku braku strony internetowej

Jeżeli spółka nie posiada strony internetowej:

– Akcjonariusze, obligatariusze, osoby o szczególnych uprawnieniach oraz przedstawiciele pracowników mogą wnioskować o:

– Osobisty wgląd w siedzibie spółki,

– Lub bezpłatne przesłanie pełnej kopii dokumentów drogą elektroniczną.

3. Obowiązek zgłaszania istotnych zmian

Jeżeli między datą planu połączenia a zgromadzeniem wspólników wystąpią istotne zmiany w aktywach lub pasywach którejkolwiek ze spółek:

Patrz Artykuł 39.3

– Zmiany te muszą zostać zgłoszone zgromadzeniom wspólników wszystkich zaangażowanych spółek.

– Członkowie zarządu przejmowanej spółki są odpowiedzialni za powiadomienie członków zarządu pozostałych spółek.

Zwolnienie: Obowiązek zgłaszania może zostać uchylony tylko wtedy, gdy wszyscy akcjonariusze z prawem głosu każdej ze spółek, a w stosownych przypadkach również ci, którym przysługuje ustawowe prawo weta lub prawo do jednomyślności, wyraźnie zrzekną się tego obowiązku.

ARTYKUŁ 47 – UMOWA O POŁĄCZENIU

I. – Uchwała zgromadzenia wspólników (Sekcja 1)

Zasada ogólna: Połączenie musi zostać zatwierdzone przez zgromadzenie wspólników każdej ze spółek.

Uchwała musi być ściśle zgodna ze wspólnym planem połączenia.

Jeżeli spółka jednostronnie zmieni ten plan, uznaje się to za odmowę połączenia.

II. Zawiadomienie o zgromadzeniu (sekcja 2)

Zawiadomienie o zgromadzeniu musi zostać opublikowane lub wysłane co najmniej na miesiąc przed datą zgromadzenia.

Musi ono zawierać co najmniej następujące informacje:

- Informacje obowiązkowe wymagane przez plan połączenia.

- Datę opublikowania dokumentów (planu, raportu, sprawozdania finansowego itp.) na stronie internetowej spółki.

• W przypadku braku strony internetowej:

• Akcjonariusze, obligatariusze, osoby uprawnione oraz przedstawiciele pracowników mają prawo wglądu do tych dokumentów w siedzibie spółki.

• Mogą również żądać bezpłatnego przesłania im dokumentów drogą elektroniczną.

III. Połączenie przez utworzenie nowej spółki (sekcja 3)

• Jeżeli połączenie prowadzi do powstania nowej spółki, umowa o połączeniu musi zawierać wszystkie wymogi prawne dotyczące utworzenia nowej spółki (np. statut, kapitał zakładowy, wkłady itp.).

Artykuł 47 (Wersja zreorganizowana)

Umowa o połączeniu: Procedura i wymogi

1. Zwołanie walnego zgromadzenia

Przed ważnym przyjęciem umowy o połączeniu należy zwołać walne zgromadzenie każdej ze spółek uczestniczących. Zwołanie to musi spełniać następujące wymogi:

- Minimalny termin zawiadomienia: co najmniej miesiąc przed planowaną datą zgromadzenia.

- Treść: zwołanie musi zawierać minimum informacji wymaganych prawnie dotyczących planu połączenia.

- Wcześniejsza dokumentacja: data opublikowania dokumentów, o których mowa w artykule 46, na stronie internetowej musi być wyraźnie określona lub, w przypadku braku strony internetowej, prawo akcjonariuszy i innych upoważnionych osób trzecich do bezpłatnego wglądu, otrzymania lub pobrania tej dokumentacji.

2. Zatwierdzenie umowy o połączeniu

Po spełnieniu powyższych wymogów połączenie musi zostać zatwierdzone przez walne zgromadzenie każdej ze spółek uczestniczących, przy ścisłym przestrzeganiu treści wspólnego planu połączenia.

Każda jednostronna zmiana projektu jest równoznaczna z jego odrzuceniem.

W przypadku fuzji poprzez utworzenie nowej spółki, umowa musi zawierać informacje wymagane w statucie, zgodnie z przyjętym rodzajem spółki.

Komentarz do pierwotnego brzmienia artykułu 47

1. Odwrócenie kolejności logiczno-proceduralnej

Artykuł 47 przedstawia najpierw uchwałę zgromadzenia wspólników, a następnie zawiadomienie o zgromadzeniu, co jest sprzeczne z intuicją z punktu widzenia pedagogicznego i praktycznego.

Naturalna kolejność postępowania zostaje odwrócona: najpierw zwołuje się zgromadzenie, następnie się ono odbywa, a następnie podejmuje się uchwałę.

Ta kolejność normatywna odpowiada formalnemu kryterium prawnemu – najpierw ustala się obowiązek (zatwierdzenie połączenia), a następnie procedurę (zawiadomienie o zgromadzeniu) – ale nie ułatwia to zrozumienia kolejności, zwłaszcza prawnikom niezaznajomionym z tego typu transakcjami.

2. Proponowane udoskonalenie legislacyjne

Techniczną poprawę legislacyjną można by zaproponować poprzez podzielenie artykułu 47 na dwie sekcje:

Jedną poświęconą wyłącznie zwołaniu walnego zgromadzenia (obecnie sekcja 2),

Drugą skoncentrowaną na przyjęciu umowy o połączeniu (obecnie sekcja 1).

Krótko mówiąc, postępować w kolejności sekwencyjnej, w której faza przygotowawcza i faza rozwiązania są rozdzielone.

ARTYKUŁ 48. SZCZEGÓLNE WYMOGI UMOWY O POŁĄCZENIU

1. Cel przepisu

Niniejszy przepis wprowadza dodatkowe warunki ważności umowy o połączeniu, chroniąc akcjonariuszy i osoby trzecie, które ponoszą ryzyko lub których prawa ulegają istotnej zmianie w wyniku transakcji.

2. Pierwszy scenariusz: zgoda akcjonariuszy, którzy stają się wspólnikami bez ograniczenia odpowiedzialności

Treść: Jeżeli w wyniku połączenia akcjonariusz, który wcześniej ponosił ograniczoną odpowiedzialność za długi spółki (np. akcjonariusz spółki z ograniczoną odpowiedzialnością lub spółki akcyjnej), stanie się akcjonariuszem spółki o nieograniczonej odpowiedzialności (np. spółki jawnej lub komplementariusza spółki komandytowej), wymagana jest jego indywidualna zgoda.

Cel: Zapobieganie zmuszaniu akcjonariusza do podjęcia znacznie większego ryzyka finansowego niż to, które początkowo zaakceptował.

Zakres: Dotyczy to również wspólników, którzy, nie zmieniając rodzaju odpowiedzialności, przyjmują dodatkowe zobowiązania osobiste w nowej spółce.

3. Drugi scenariusz: Zgoda uprawnionych ze szczególnych praw

Treść: Indywidualna zgoda jest również wymagana od osób posiadających szczególne prawa inne niż akcje lub udziały (np. prawo weta, prawa pierwszeństwa itp.), jeśli nie zachowują one równoważnych praw w nowo powstałej spółce.

Wyjątek: Nie będzie to konieczne, jeśli zmiana takich praw została zatwierdzona przez zgromadzenie uprawnionych ze szczególnych praw, o ile taki organ istnieje i jest do tego uprawniony.

Cel: Zapewnienie, że fuzja nie doprowadzi do naruszenia praw indywidualnych bez zgody uprawnionego ze szczególnych praw lub jego organu przedstawicielskiego.

4. Skorygowany klucz interpretacyjny

Artykuł 48 nie reguluje większości wymaganych do zatwierdzenia fuzji, ponieważ zależą one od przepisów szczegółowych dla każdego rodzaju spółki:

• W spółkach kapitałowych (SA i SL) stosuje się przepisy hiszpańskiej ustawy o spółkach (LSC) dotyczące zmian strukturalnych, które zazwyczaj wymagają większości kwalifikowanej, a w spółkach SA – określonego kworum do rejestracji i głosowania (art. 194, 198, 199, 201, 285 i 511 bis LSC).

• W spółkach osobowych (jawnych lub komandytowych) obowiązują umowne i prawne zasady zgody wszystkich wspólników, chyba że uzgodniono inaczej.

Artykuł 48 dodaje szczególne przypadki zgody indywidualnej lub jednomyślnej, oprócz tych wymaganych przez prawo lub statut, w celu ochrony:

1. Wspólników, którzy ponoszą odpowiedzialność bez ograniczeń lub zaciągają zobowiązania osobiste.

2. Osób o szczególnych uprawnieniach, które nie posiadają równoważnych praw w powstałej spółce.

5. Praktyczne implikacje notarialne i rejestrowe

Notariusz zatwierdzający akt połączenia musi wyraźnie potwierdzić, że zgody te zostały uzyskane i udokumentowane.

Ich brak stanowi wadę nieodwracalną, która uniemożliwiałaby rejestrację połączenia w Rejestrze Handlowym.

ARTYKUŁ 49 – OCHRONA AKCJONARIUSZY W PRZYPADKU PARAGRAFU WYMIANY

1. Cel artykułu

Reguluje on szczególny mechanizm ochrony akcjonariuszy przed potencjalnie niekorzystnym parytetem wymiany w połączeniu.

Jest to środek prawny po zawarciu umowy, o charakterze ekonomicznym, który nie blokuje transakcji korporacyjnej.

2. Treść i zakres każdego paragrafu

Partagraf 1 – Prawo do dochodzenia odszkodowania

Akcjonariusz uważa, że ​​parytet wymiany (akcje lub udziały kapitałowe otrzymane w zamian za akcje lub udziały kapitałowe zwrócone) jest niewłaściwy.

Przykład: Przydzielono mu mniej akcji, niż uznał za sprawiedliwy na podstawie jego wcześniejszego udziału.

Prawo głosu:

- Akcjonariusze, którzy nie głosowali za umową o połączeniu.

- Akcjonariusze bez prawa głosu. Uniemożliwia to tym, którzy zatwierdzili umowę, późniejsze jej zakwestionowanie tą drogą (zgodnie z zasadą dobrej wiary). Artykuły 98 i następne hiszpańskiej ustawy o spółkach (LSC).

Właściwy organ:

- Sąd Handlowy właściwy dla siedziby spółki (wyłączna jurysdykcja).

- Lub sąd arbitrażowy, zgodnie ze statutem.

Termin:

Dwa miesiące od ogłoszenia uchwały zgromadzenia wspólników.

Jest to termin przedawnienia, którego nie przerywają roszczenia pozasądowe.

Skutek orzeczenia:

Orzeczenie sądowe lub arbitrażowe jest wiążące dla powstałej spółki, która jest zobowiązana do zapłaty uzgodnionego odszkodowania.

Sekcja 2 – Forma odszkodowania

Zasada ogólna: odszkodowanie w gotówce.

Alternatywnie: spółka może wyemitować akcje własne lub udziały zamiast gotówki.

• Ta opcja musi być zgodna z: artykułami 134 i nast. hiszpańskiej ustawy o spółkach (LSC)

o Systemem prawnym dotyczącym akcji własnych (akcji własnych w spółce akcyjnej).

o Systemem prawnym dotyczącym udziałów kapitałowych w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością (SL).

Artykuł 3 – Brak stabilizacji połączenia

Roszczenie nie zawiesza procesu ani nie uniemożliwia rejestracji.

Zapewnia to pewność prawną i ciągłość transakcji.

Uniemożliwia ono akcjonariuszowi wyrażającemu sprzeciw zablokowanie połączenia środkami finansowymi.

ARTYKUŁ 50 – AKT PUBLICZNY POŁĄCZENIA

Konieczność wprowadzenia przepisu

Artykuł

Artykuł 50 określa ostatni, niezbędny etap procesu fuzji: sformalizowanie w akcie notarialnym, co jest podstawowym wymogiem, aby transakcja stała się prawnie skuteczna i została zarejestrowana w Rejestrze Handlowym. Bez aktu notarialnego fuzja nie istnieje prawnie.

Istotna treść

1. Obowiązkowy akt notarialny: Umowy o fuzji muszą zostać sformalizowane w akcie notarialnym podpisanym przez spółki uczestniczące.

2. Dokumenty do załączenia: Bilans fuzji (lub półroczne sprawozdanie finansowe, jeśli spółka jest notowana na giełdzie).

3. Podział ze względu na rodzaj:

- Nowa spółka: Akt notarialny musi zawierać wszystkie informacje wymagane do założenia nowej spółki, zgodnie z jej rodzajem.

- Przejęcie: Akt notarialny musi odzwierciedlać zmiany w statucie zatwierdzone przez spółkę przejmującą oraz szczegółowy podział akcji/udziałów/udziałów między nowych akcjonariuszy.

Wymóg sporządzenia aktu notarialnego gwarantuje pewność prawną transakcji, umożliwia jej rejestrację i stanowi podstawę prawną do przydziału nowych akcji lub udziałów.

ARTYKUŁ 51. REJESTRACJA POŁĄCZENIA

1. Moment wejścia połączenia w życie

Połączenie staje się skuteczne dopiero po jego wpisie do Rejestru Handlowego:

a) Połączenie przez utworzenie nowej spółki → wchodzi w życie z chwilą wpisu nowego podmiotu.

b) Połączenie przez przejęcie → wchodzi w życie z chwilą wpisu umowy przejęcia do rejestru spółki przejmującej.

2. Warunek wstępny – Zgodność z wymogami prawnymi

Przed rejestracją, rejestrator musi sprawdzić, czy zostały spełnione wszystkie warunki wstępne procedury połączenia, określone w przepisach ogólnych Tytułu I oraz w szczególnym systemie połączeń, począwszy od Artykułu 1. 33, a także kluczowe kroki szczegółowo opisane poniżej:

a) Publikacja:

– Opublikowanie planu połączenia na stronie internetowej lub udostępnienie go akcjonariuszom, obligatariuszom i przedstawicielom pracowników (art. 46 ust. 1).

– Publikacja zawiadomienia o walnym zgromadzeniu akcjonariuszy lub indywidualne powiadomienie akcjonariuszy (art. 47 ust. 2).

b) Prawo wierzycieli do wniesienia sprzeciwu (art. 7 i 13 ust. 1 Dekretu Królewskiego z mocą ustawy 5/2023):

Wierzyciele, których roszczenia powstały przed opublikowaniem planu połączenia w Dzienniku Urzędowym Rejestru Handlowego (BORME), mogą wnieść sprzeciw wobec transakcji, jeśli uważają, że zagraża ona ich płatnościom.

Termin:

1 miesiąc w przypadku zmian wewnętrznych.

3 miesiące w przypadku transgranicznych wewnątrzeuropejskich zmian strukturalnych.

Początek biegu terminu: Termin na wniesienie sprzeciwu przez wierzycieli rozpoczyna się z chwilą opublikowania w Dzienniku Urzędowym Rejestru Handlowego (BORME) faktu umieszczenia projektu połączenia na stronie internetowej spółki lub, w przypadku braku strony internetowej, jego złożenia w Rejestrze Handlowym (art. 7).

Skutek: Sprzeciw nie wstrzymuje operacji ani nie blokuje rejestracji; może jedynie skutkować żądaniem odpowiednich gwarancji ze strony spółki (art. 13).

c) Zatwierdzenie umów:

– Umowa o połączeniu przyjęta przez walne zgromadzenie każdej ze spółek, zgodnie z art. 47 ust. 1 oraz, w stosownych przypadkach, dodatkowe zgody zgodnie z art. 48.

d) Formalizacja w akcie notarialnym:

– Zawarcie umowy o połączeniu w akcie notarialnym, w tym bilansu lub sprawozdania finansowego (art. 50 ust. 1 i 50 ust. 2).

3. Wykreślenie wpisów

Po zarejestrowaniu połączenia, Rejestr przystępuje do wykreślenia wpisów rejestrowych spółek rozwiązanych (art. 51 ust. 2).

Do tego momentu zawarte umowy i akt notarialny obowiązują wewnętrznie między spółkami uczestniczącymi, ale nie mają skutków prawnych wobec osób trzecich.

Po dokonaniu rejestracji, Rejestr Handlowy automatycznie wykreśla wpisy rejestrowe spółek, które przestają istnieć w wyniku połączenia.

Wykreślenie to jest skutkiem rejestrowym wynikającym z sukcesji uniwersalnej, wskazującym, że spółka rozwiązana przeniosła cały swój majątek na spółkę powstającą lub przejmującą.

ROZDZIAŁ 6 – SKUTKI POŁĄCZENIA NA ODPOWIEDZIALNOŚĆ WSPÓLNIKÓW

Niniejszy rozdział reguluje kwestie związane z obowiązkami osobistymi wspólników w przypadku, gdy w wyniku połączenia spółki, w których wspólnicy odpowiadali bezpośrednio za długi spółki, przestają istnieć.

ARTYKUŁ 52 – ODPOWIEDZIALNOŚĆ ZA WIERZYTELNOŚCI SPÓŁKI PRZED POŁĄCZENIEM

1. Zasada ogólna

Jeżeli w wyniku połączenia spółka, której wspólnicy odpowiadali osobiście za jej zobowiązania, przestaje istnieć (na przykład w spółkach jawnych lub komandytowych), wspólnicy ci pozostają zobowiązani do spłaty zobowiązań zaciągniętych przez rozwiązaną spółkę przed połączeniem, chyba że wierzyciel wyraził wyraźną zgodę na ich zwolnienie.

2. Zakres odpowiedzialności

Dotyczy to wyłącznie zobowiązań zaciągniętych przed połączeniem.

Postanowienia pozostają w mocy na tych samych zasadach, co przed połączeniem: jeżeli wspólnik ponosił nieograniczoną odpowiedzialność, nadal ją ponosi; jeżeli ponosił jedynie częściową odpowiedzialność, odpowiedzialność ta pozostaje zachowana.

Nie obejmuje to zobowiązań zaciągniętych po połączeniu Ponieważ w takim przypadku dłużnikiem jest spółka powstająca lub przejmująca.

3. Wyjątek: Zgoda wierzyciela

Jeżeli wierzyciel, którego to dotyczy, wyraźnie zaakceptuje połączenie, a tym samym zwolnienie wspólnika, wspólnik jest zwolniony z długu. Zgoda musi być wyraźna, a nie dorozumiana.

4. Przedawnienie

Odpowiedzialność ta wygasa po upływie pięciu lat od daty ogłoszenia połączenia w BORME (Dzienniku Urzędowym Rejestru Handlowego).

• Jest to przedawnienie: po jego upływie wspólnik nie może być już pozwany o te długi.

• Obliczanie rozpoczyna się w dniu ogłoszenia połączenia w BORME, a nie w dniu rejestracji.

ROZDZIAŁ 7 – SZCZEGÓLNE POŁĄCZENIA

Niniejszy rozdział dotyczy przypadków, w których połączenie może zostać uproszczone, ponieważ struktura kontroli eliminuje potrzebę ochrony interesów wspólników mniejszościowych.

ARTYKUŁ 53 – PRZEJĘCIE SPÓŁKI W CAŁOŚCI

1. Scenariusz faktyczny

Ma to miejsce, gdy spółka przejmująca posiada wszystkie akcje lub udziały kapitałowe spółki przejmowanej, bezpośrednio (100% udziałów) lub pośrednio (poprzez spółki zależne).

2. Konsekwencje praktyczne

a) W przypadku bezpośredniej własności (100% kapitału posiadanego przez spółkę przejmującą):

Transakcja może zostać przeprowadzona bez spełnienia kilku standardowych wymogów, ponieważ nie ma zewnętrznych akcjonariuszy, których należałoby chronić:

W planie połączenia nie ma konieczności uwzględniania stosunku wymiany, metod przekazywania akcji, terminów wypłaty dywidendy ani wyceny aktywów i pasywów.

Raporty dyrektorów i ekspertów nie są uwzględniane.

Podwyższenie kapitału przez spółkę przejmującą nie jest wymagane (ponieważ posiada już ona akcje spółki przejmowanej).

Zgromadzenie wspólników spółki przejmowanej nie musi zatwierdzać fuzji (ponieważ wszyscy akcjonariusze są tacy sami jak akcjonariusze spółki przejmującej).

b) Udział pośredni (100% poprzez spółki zależne):

Stosuje się te same uproszczenia, ale z dwoma dodatkowymi wymogami:

1. Opinia biegłego jest obowiązkowa.

2. Podwyższenie kapitału zakładowego spółki przejmującej może być konieczne, aby odpowiednio odzwierciedlić transakcję.

3. Ochrona osób trzecich

Jeżeli fuzja spowoduje zmniejszenie wartości netto innych spółek, które pośrednio posiadają udziały w spółce przejmowanej (na przykład spółki zależnej, która również posiadała udziały w spółce przejmowanej), spółka przejmująca musi wypłacić tym spółkom rekompensatę w wysokości wartości godziwej ich udziałów.

Zapobiega to szkodom, jakie transakcja wyrządzi spółkom grupy, które nie są bezpośrednio zaangażowane w fuzję.

ARTYKUŁ 54 – NABYCIE SPÓŁKI, W KTÓREJ POSIADA 90% UDZIAŁÓW SPÓŁKI ZALEŻNEJ

1. Scenariusz faktyczny

Spółka przejmująca posiada bezpośrednio udziały równe lub większe niż 90%, ale mniejsze niż 100% kapitału spółki lub spółek przejmowanych, pod warunkiem że są to spółki kapitałowe (spółki akcyjne lub spółki z ograniczoną odpowiedzialnością).

2. Procedura uproszczona

W takim przypadku opinie dyrektorów lub ekspertów dotyczące planu połączenia nie będą wymagane, pod warunkiem że akcjonariuszom mniejszościowym spółki przejmowanej zaoferuje się:

Możliwość nabycia ich akcji lub udziałów przez spółkę przejmującą.

Akcje te wycenia się według ich wartości godziwej.

„Wartość godziwa” nie jest wartością stałą ani jednorazową, lecz godziwą ceną rynkową udziałów, ustaloną zgodnie z ogólnie przyjętymi kryteriami finansowymi i księgowymi, podlegającą weryfikacji, jeśli akcjonariusze mniejszościowi uznają ofertę za niewystarczającą.

Termin na przyjęcie oferty wynosi dwa miesiące od daty zarejestrowania połączenia w Rejestrze Handlowym.

3. Treść planu połączenia

Plan musi określać wartość nabycia oferowanych akcji lub udziałów kapitałowych.

• Akcjonariusze mniejszościowi, którzy chcą sprzedać akcje, ale nie akceptują ustalonej wartości, mogą ubiegać się o dodatkowe odszkodowanie pieniężne.

• Roszczenie zostanie rozstrzygnięte zgodnie z ogólnym systemem ochrony akcjonariuszy ustanowionym we wspólnych przepisach Dekretu Królewskiego z mocą ustawy 5/2023.

• Termin na wyrażenie zamiaru zbycia akcji wynosi 20 dni od walnego zgromadzenia zatwierdzającego połączenie.

4. Postępowanie z nienabytymi akcjami lub udziałami kapitałowymi

Jeżeli akcje akcjonariuszy mniejszościowych pozostaną nienabyte:

• Muszą one zostać wymienione na akcje lub udziały kapitałowe będące w posiadaniu spółki przejmującej.

• W przypadku braku wystarczającej liczby akcji własnych, członkowie zarządu mogą, zgodnie z planem połączenia, podwyższyć kapitał zakładowy spółki przejmującej w zakresie niezbędnym do przeprowadzenia wymiany.

• Zwołanie zgromadzenia wspólników nie będzie konieczne, chyba że zgłoszą to akcjonariusze mniejszościowi.

Podsumowując:

1. Spółka przejmująca oferuje odkupienie akcji mniejszościowych (za gotówkę).

2. W przypadku sprzedaży akcji przez wspólników → spółka przejmująca przejmuje 100% udziałów, a akcjonariusze mniejszościowi przestają istnieć.

3. W przypadku braku sprzedaży akcji → akcje te muszą zostać zamienione na akcje spółki przejmującej, z wykorzystaniem akcji własnych lub poprzez podwyższenie kapitału.

W przypadku braku zwołania zgromadzenia wspólników spółki przejmującej (ponieważ akcjonariusze mniejszościowi nie zgłosili takiego wniosku) → członkowie zarządu Członkowie zarządu mogą sami podwyższyć kapitał w celu przeprowadzenia transakcji.

Jeśli zwołane zostanie zgromadzenie wspólników mniejszościowych spółki przejmującej (ponieważ zażądali tego akcjonariusze mniejszościowi) → podwyższenie kapitału musi zostać zatwierdzone przez zgromadzenie wspólników, a nie przez członków zarządu.

53 → nie chroni nikogo (w spółce przejmowanej nie ma wspólników mniejszościowych).

54 → chroni wspólników mniejszościowych spółki przejmowanej.

55 → chroni wspólników mniejszościowych spółki przejmującej.

Komentarz:

Okres 2 miesięcy rozpoczyna się po rejestracji, ponieważ wtedy połączenie staje się skuteczne i pewne, a wspólnik mniejszościowy może z całą pewnością ocenić, czy chce pozostać w spółce, czy wystąpić z godziwym odszkodowaniem.

Jak połączyć terminy określone w artykułach 54.1 i 54.2

Jak je połączyć

1. Faza 1: Zgromadzenie wspólników spółki przejmowanej (dzień X).

Akcjonariusz mniejszościowy ma 20 dni od tej daty, aby powiedzieć: „Chcę sprzedać swoje akcje”.

A jeśli cena Cię nie satysfakcjonuje, możesz ubiegać się o dodatkowe odszkodowanie.

2. Faza 2: Rejestracja fuzji w Rejestrze Handlowym (Dzień Y).

Od tego momentu spółka przejmująca ma dwa miesiące na odkupienie tych akcji od akcjonariusza mniejszościowego.

Przykład z datami:

• 1 października 2025 r.: Walne zgromadzenie akcjonariuszy spółki przejmowanej zatwierdza fuzję.

• Do 21 października 2025 r.: Akcjonariusz mniejszościowy musi wskazać, czy chce sprzedać akcje.

• 15 listopada 2025 r.: Fuzja zostaje zarejestrowana w Rejestrze Handlowym.

• Do 15 stycznia 2026 r.: Spółka przejmująca ma do 15 stycznia na sfinalizowanie zakupu akcji po wartości godziwej.

Zatem:

• 20 dni → Termin wykonania prawa do sprzedaży przez akcjonariusza mniejszościowego po zgromadzeniu akcjonariuszy.

• 2 miesiące → Termin wykonania prawa do sprzedaży przez spółkę przejmującą po zarejestrowaniu połączenia.

Kontekst

• Spółka przejmująca (A) posiada ≥ 90%, ale < 100% udziałów w spółce przejmowanej (B).

• Akcjonariusze mniejszościowi spółki B (< 10%) mają dwie możliwości:

1. Sprzedać swoje udziały spółce przejmującej (art. 54.1 i 54.2).

2. Nie sprzedawać → w połączeniu ich udziały w spółce B muszą zostać zamienione na udziały w spółce A (wymiana).

Jak przeprowadzana jest wymiana?

1. Jeżeli spółka A posiada akcje własne:

o Akcje te są przyznawane akcjonariuszom mniejszościowym spółki B.

o Przykład:

• Kapitał zakładowy spółki A = 1000 udziałów.

• Spółka A posiada 50 akcji własnych.

• Akcjonariusz mniejszościowy spółki B jest uprawniony do 50 akcji w wyniku fuzji.

• Te 50 akcji własnych zostaje przekazane → bez wpływu na kapitał zakładowy.

2. Jeżeli spółka A NIE posiada akcji własnych:

• Należy wyemitować nowe akcje.

• Wymaga to podwyższenia kapitału zakładowego spółki A.

• Artykuł 54.3 upoważnia członków zarządu spółki A do bezpośredniego podwyższenia kapitału zakładowego (bez zgromadzenia wspólników), o ile plan połączenia na to pozwala.

Dlaczego wprowadzono klauzulę dotyczącą akcjonariuszy mniejszościowych spółki przejmującej?

Jeżeli akcjonariusze mniejszościowi spółki przejmującej (A) złożyli wniosek o zwołanie zgromadzenia wspólników (artykuł 55), podwyższenie kapitału zakładowego musi zostać zatwierdzone przez to zgromadzenie.

Członkowie zarządu mogą to zrobić samodzielnie tylko wtedy, gdy w spółce przejmującej nie złożono wniosku o zwołanie zgromadzenia wspólników.

W artykule 54.3 „akcjonariusze mniejszościowi”, od których zależy zdolność zarządu do podwyższenia kapitału, wydają się być akcjonariuszami spółki przejmującej, mimo że reszta artykułu chroni akcjonariuszy mniejszościowych spółki przejmowanej.

Ustawodawca nie wyraził tego precyzyjnie, ale logika podwyższenia kapitału i jego związek z artykułem 55 nie pozostawiają innej możliwej interpretacji.

Przepis ten jest niejasny, ponieważ wydaje się utrzymywać odniesienie do akcjonariuszy mniejszościowych spółki przejmowanej, podczas gdy w rzeczywistości kwestia podwyższenia kapitału dotyczy wyłącznie spółki przejmującej.

Jednak sama logika działania i jego systemowa koordynacja z artykułem 55 wymuszają interpretację, zgodnie z którą odnosi się on do akcjonariuszy mniejszościowych spółki przejmującej, którzy są jedynymi uprawnionymi do żądania zwołania zgromadzenia wspólników, a tym samym do przeniesienia uprawnień z zarządu na walne zgromadzenie.

Dla większej jasności ten akapit mógłby zostać sformułowany w następujący sposób:

„W przeciwnym razie, pod warunkiem że akcjonariusze mniejszościowi spółki przejmującej nie zażądają zwołania zgromadzenia akcjonariuszy zgodnie z art. 55, członkowie zarządu spółki przejmującej będą upoważnieni, o ile tak przewidziano w planie połączenia, do podwyższenia kapitału zakładowego w zakresie niezbędnym do przeprowadzenia połączenia.

ARTYKUŁ 55 – WALNE ZGROMADZENIE SPÓŁKI PRZEJMUJĄCEJ

Konieczność wprowadzenia przepisu

Niniejszy artykuł wprowadza zwolnienie proceduralne na rzecz spółki przejmującej, gdy posiada ona zwiększoną kontrolę (≥ 90% spółki przejmowanej).

Celem jest zapobieżenie temu, aby zgromadzenie akcjonariuszy spółki przejmującej stało się zbędną formalnością, przy jednoczesnym zachowaniu mechanizmu ochronnego dla akcjonariuszy mniejszościowych spółki przejmującej.

Istotna treść

1. Zasada ogólna – zwolnienie z obowiązku zwołania zgromadzenia akcjonariuszy spółki przejmującej

Zatwierdzenie połączenia przez zgromadzenie akcjonariuszy spółki przejmującej nie będzie wymagane, jeśli spełnione są dwa warunki:

a) Publikacja planu połączenia z co najmniej miesięcznym wyprzedzeniem na stronie internetowej każdej spółki uczestniczącej (lub, jeśli nie posiadają strony internetowej, w Dzienniku Urzędowym Rejestru Handlowego (BORME) lub gazecie o szerokim zasięgu).

• Jeżeli spółka przejmowana ma akcjonariuszy mniejszościowych (90–99%): termin jednego miesiąca liczy się od planowanej daty zgromadzenia wspólników spółki przejmowanej, które musi się odbyć i ma się odbyć.

• Jeżeli spółka przejmowana jest w 100% własnością: ponieważ w takim przypadku nie odbywa się zgromadzenie wspólników spółki przejmowanej, miesiąc liczy się od planowanej daty sformalizowania połączenia (akt notarialny).

b) W ogłoszeniu należy zawrzeć informację o udostępnieniu wspólnikom i wierzycielom wszelkiej istotnej dokumentacji: projektu planu połączenia, sprawozdań finansowych za ostatnie trzy lata obrotowe, sprawozdań zarządu, opinii biegłych rewidentów, w stosownych przypadkach, oraz, „w stosownych przypadkach”, opinii zarządu, opinii niezależnych biegłych, bilansów innych niż ostatnio zatwierdzony lub półrocznych sprawozdań finansowych (spółki notowane na giełdzie).

2. Prawa akcjonariuszy mniejszościowych (≥ 1% kapitału zakładowego spółki przejmującej)

W ogłoszeniu należy zawrzeć informację, że akcjonariusze reprezentujący co najmniej 1% kapitału zakładowego spółki przejmującej mogą żądać zwołania zgromadzenia wspólników w celu zatwierdzenia połączenia.

Termin: 1 miesiąc od daty ogłoszenia projektu planu połączenia.

3. Konsekwencje publikacji

Jeżeli projekt planu połączenia zostanie prawidłowo opublikowany zgodnie z art. 10 odpowiednich przepisów, zwołane zostanie zgromadzenie wspólników w celu zatwierdzenia połączenia. 55, publikacja umowy o połączeniu nie będzie konieczna (dodatkowe zwolnienie z obowiązku publikacji).

4. Obowiązek zwołania zgromadzenia na wniosek akcjonariuszy mniejszościowych

Jeżeli akcjonariusze reprezentujący ≥ 1% kapitału zakładowego skorzystają z tego prawa, członkowie zarządu muszą zwołać zgromadzenie:

- Wniosek: w ciągu 15 dni od daty publikacji projektu umowy o połączeniu.

- Zgromadzenie: w ciągu 2 miesięcy od daty formalnego wniosku notariusza do członków zarządu.

Klucz interpretacyjny:

• Artykuły 53–54 → chronią akcjonariuszy mniejszościowych spółki przejmowanej.

• Artykuł 55 → chroni akcjonariuszy mniejszościowych spółki przejmującej.

Przykład praktyczny – Artykuł 55

• Spółka przejmująca A (spółka akcyjna) posiada 95% udziałów w spółce B (spółka z ograniczoną odpowiedzialnością).

• Spółka przejmowana B ma udziałowców mniejszościowych (5%), dlatego konieczne jest zwołanie jej zgromadzenia wspólników.

1. Publikacja projektu

• 1 września 2025 r. spółki A i B publikują projekt:

• Spółka B na swojej stronie internetowej poprzez ogłoszenie w Dzienniku Urzędowym Rejestru Handlowego (BORME),

• Spółka A w gazecie wojewódzkiej.

W publikacjach tych stwierdza się:

• Wspólnicy spółki A mają prawo wglądu do projektu i dokumentacji.

• Wspólnicy spółki A reprezentujący ≥ 1% udziałów mogą żądać zwołania zgromadzenia wspólników w celu zatwierdzenia połączenia.

2. Zrzeczenie się prawa do zgromadzenia wspólników spółki przejmującej

• Ponieważ spółka A posiada ponad 90% udziałów w spółce B, zgromadzenie wspólników spółki A nie musi zatwierdzać połączenia, chyba że zażąda tego akcjonariusz mniejszościowy spółki A.

3. Prawa akcjonariuszy mniejszościowych w spółce przejmującej

• Załóżmy, że niektórzy akcjonariusze spółki A, posiadający 2% kapitału zakładowego, wystąpią przed notariuszem 10 września 2025 r. z żądaniem zwołania zgromadzenia wspólników.

• Członkowie zarządu spółki A są zobowiązani do zwołania zgromadzenia w ciągu 15 dni od daty opublikowania projektu planu połączenia (tj. do 16 września).

• Zebranie musi się odbyć w ciągu dwóch miesięcy od daty złożenia wniosku notarialnego → w tym przypadku przed 10 listopada 2025 r.

4. Publikacja umowy

• Ponieważ projekt planu połączenia został opublikowany (art. 55 ust. 1), nie ma już potrzeby oddzielnej publikacji umowy połączenia (art. 55 ust. 2).

ARTYKUŁ 56 – PRZYPADKI PODOBNE DO PRZEJĘCIA SPÓŁEK Z UDZIAŁEM W 100%

1. Konieczność wprowadzenia przepisu

Niniejszy artykuł rozszerza korzyści wynikające z uproszczonego połączenia, o którym mowa w art. 53, na inne przypadki, w których, mimo że formalnie nie występuje 100% przejęcie, sytuacja ekonomiczna jest równoważna.

Celem jest uniknięcie zbędnych procedur w przypadku braku rzeczywistych konfliktów interesów między akcjonariuszami.

2. Podobne przypadki (art. 56 ust. 1)

Przepisy regulujące przejmowanie spółek jednoosobowych mają zastosowanie, gdy:

a) Kilka spółek jest w całości własnością tego samego wspólnika.

Jedyny wspólnik X (osoba fizyczna lub prawna) posiada 100% udziałów w dwóch spółkach:

A, S.L.

B, S.L.

X decyduje, że najskuteczniejszym rozwiązaniem jest ich połączenie, przy czym A przejmuje B.

b) Kilka spółek jest w całości własnością wspólników posiadających identyczne udziały we wszystkich spółkach.

Spółka A, S.L. i Spółka B, S.L. Mają tych samych trzech wspólników:

X = 50%

Y = 30%

Z = 20%

W przypadku połączenia A i B (poprzez przejęcie lub utworzenie nowej spółki), udziały X, Y i Z są przenoszone w tych samych proporcjach.

c) Spółka przejmowana posiada, bezpośrednio lub pośrednio, 100% kapitału spółki przejmującej.

1. Bezpośrednia własność

Spółka przejmowana posiada bezpośrednio wszystkie akcje spółki przejmującej w swoim bilansie.

Przykład:

• Spółka B (przejmowana) posiada 100% akcji spółki A (przejmującej).

• Uzgodniono, że spółka A przejmie spółkę B.

• Jest to najprostszy przypadek: spółka przejmowana jest bezpośrednim właścicielem spółki przejmującej.

2. Pośrednia własność

Spółka przejmowana kontroluje 100% spółki przejmującej, ale robi to za pośrednictwem jednej lub kilku spółek pośredniczących.

Przykład:

• Spółka B (przejmowana) posiada 100% akcji spółki C.

• Spółka C z kolei posiada 100% akcji spółki A (przejmującej).

• Uzgodniono, że A przejmie B.

• W tym przypadku przejmowana spółka (B) nie jest wymieniona jako bezpośredni akcjonariusz A, ale sprawuje pełną kontrolę nad A za pośrednictwem C.

3. Dodatkowe wymogi (art. 56.2)

W niektórych skomplikowanych przypadkach ustawodawca wprowadza dodatkowe zabezpieczenia:

a) Zawsze wymagana jest opinia biegłego io

Gdy spółka przejmowana pośrednio posiada 100% udziałów w spółce przejmującej.

Gdy spółki przejmowana i przejmująca są pośrednio własnością tego samego akcjonariusza.

b) Podwyższenie kapitału, jeśli dotyczy

Jeśli jest to konieczne do uwzględnienia powstałych udziałów.

1. Pierwszy przypadek: spółka przejmowana pośrednio posiada 100% udziałów w spółce przejmującej

Przykład:

• Spółka B (przejmowana) posiada 100% udziałów w spółce C.

• Spółka C posiada 100% udziałów w spółce A (przejmującej).

• Uzgodniono, że spółka A przejmie spółkę B.

Chociaż spółka B w pełni kontroluje spółkę A, robi to pośrednio.

W tym przypadku prawo wymaga sporządzenia opinii biegłego (w celu weryfikacji równowagi kapitałowej) oraz, w razie potrzeby, podwyższenia kapitału dla spółki A.

2. Drugi przypadek: spółki przejmowane i przejmujące, pośrednio kontrolowane przez tego samego akcjonariusza

Przykład:

• M (spółka dominująca) posiada 100% udziałów w spółkach C i D.

• C kontroluje A (spółkę przejmującą), a D kontroluje B (spółkę przejmowaną).

• Zostaje podjęta decyzja, że ​​spółka A przejmie spółkę B.

Formalnie spółki A i B nie są spółkami siostrzanymi, ale w rzeczywistości M kontroluje obie.

Również w tym przypadku: opinia biegłego jest obowiązkowa, a w razie potrzeby podwyższenie kapitału dla spółki A.

Artykuł 56.2 wymaga większej ostrożności niż artykuł 53, ponieważ zaangażowanie spółek pośredniczących stwarza ryzyko nierównowagi w równoważności kapitałowej.

W związku z tym opinia biegłego jest zawsze obowiązkowa, a podwyższenie kapitału jest wymagane tylko wtedy, gdy jest to konieczne do dostarczenia odpowiedniej wartości ostatecznym akcjonariuszom.

c) Odszkodowanie dla osób trzecich

Jeżeli fuzja spowoduje zmniejszenie wartości netto innych, nieuczestniczących, ale powiązanych spółek (poprzez wzajemne udziały), spółka przejmująca musi wypłacić im odszkodowanie w wysokości wartości godziwej straty.

ARTYKUŁ 57 – TRANSAKCJA TRAKTOWANA JAKO FUZJA

1. Konieczność wprowadzenia przepisu

Niniejszy artykuł dotyczy tego, co w praktyce nazywa się nieprawidłową fuzją.

• Chociaż formalnie nie dochodzi do wymiany ani integracji akcjonariuszy, za fuzję uważa się w praktyce przeniesienie całego majątku spółki na inną, która jest już jej jedynym akcjonariuszem.

• Celem jest uniknięcie sporów koncepcyjnych oraz zapewnienie ochrony prawnej i rejestracyjnej w sytuacji, która pod względem ekonomicznym jest równoważna fuzji.

2. Scenariusz faktyczny

• Spółka A posiada 100% udziałów/akcji spółki B.

• Spółka B zostaje rozwiązana, a cały jej majątek zostaje przeniesiony na Spółkę A.

• Nie dochodzi do wymiany udziałów, ponieważ Spółka A nie musi przydzielać sobie udziałów (posiadała już 100%).

3. Konsekwencje prawne

• Dla celów prawnych i rejestracyjnych jest to uważane za fuzję:

o Wymaga sporządzenia aktu notarialnego i rejestracji.

o Obowiązuje sukcesja uniwersalna: Spółka A przejmuje cały majątek Spółki B.

o Wpisy Spółki B w Rejestrze Handlowym zostają wykreślone.

• Ponieważ nie ma akcjonariuszy mniejszościowych, nie są wymagane żadne raporty, podwyższenia kapitału ani wymiany.

4. Przykład praktyczny

• Spółka A, S.L. posiada 100% udziałów w Spółce B, S.L.

• Spółka A decyduje się na rozwiązanie Spółki B i przejęcie jej majątku (nieruchomości, bazy klientów, umów).

• Formalizacja aktu „nieprawidłowego połączenia”:

o Spółka B przenosi cały swój majątek na spółkę A.

o Spółka B zostaje rozwiązana, a wpisy w jej rejestrze zostają anulowane.

o Spółka A zachowuje nienaruszony kapitał, ponieważ nie ma potrzeby emisji nowych akcji.

5. Kluczowa interpretacja

• Artykuł 57 to klauzula oszczędności proceduralnej: pozwala uniknąć zbędnych kroków, gdy nie ma osób trzecich, których to dotyczy.

• Gwarantuje, że operacja ta ma taką samą skuteczność i pewność prawną jak zwykłe połączenie, ale z uproszczoną procedurą.

Artykuł 57 wyraźnie uznaje tzw. nieprawidłowe połączenie za połączenie: rozwiązanie spółki w całości należącej do jednego wspólnika, które przenosi cały swój majątek na jedynego wspólnika. Jest to proces sprawny i bezkonfliktowy, ponieważ nie ma akcjonariuszy mniejszościowych, których należy chronić, ani potrzeby wymiany akcji.

RODZAJE POŁĄCZEŃ ZGODNIE Z DEKRETEM KRÓLEWSKIM 5/2023

1. Połączenie przez utworzenie nowej spółki (art. 33 i nast. w związku z art. 47.3)

Kilka spółek zostaje rozwiązanych, a ich majątek w całości zostaje przeniesiony do nowo utworzonej spółki.

Przykład: Spółki A i B zostają rozwiązane i tworzą Spółkę C, która przejmuje cały ich majątek.

2. Połączenie przez przejęcie (art. 33 i nast.)

Istniejąca spółka przejmuje jedną lub więcej innych spółek, które zostają rozwiązane.

Przykład: Spółka A przejmuje Spółkę B; A pozostaje, B znika.

3. Przejęcie spółki zależnej w całości (art. 53)

Gdy spółka przejmująca posiada już 100% udziałów w spółce przejmowanej.

Wiąże się to ze znacznymi uproszczeniami: nie ma wymiany udziałów, sprawozdań ani zgromadzenia wspólników spółki przejmowanej.

4. Przejęcie spółki, w której spółka przejmująca posiada 90% lub więcej akcji (art. 54)

Spółka przejmująca posiada ≥ 90%, ale < 100% akcji spółki przejmowanej.

Opinie zarządu i biegłych są zwolnione z obowiązku sporządzenia opinii, jeżeli oferta kupna zostanie złożona akcjonariuszom mniejszościowym.

Akcjonariusze mniejszościowi mają prawo do sprzedaży swoich akcji po wartości godziwej.

5. Zrzeczenie się zgromadzenia wspólników przez spółkę przejmującą (≥ 90%) (art. 55)

Jeżeli spółka przejmująca posiada ≥ 90% akcji spółki przejmowanej, jej zgromadzenie wspólników nie musi zatwierdzać połączenia, chyba że akcjonariusze mniejszościowi posiadający ≥ 1% akcji wyraźnie zażądają zwołania zgromadzenia.

6. Przypadki traktowane jako równoważne z połączeniem 100% (art. 56)

Uproszczenia przewidziane w art. 53 obejmują:

a. Kilka spółek w całości będących własnością Udziały posiadane przez tego samego wspólnika.

Istotna różnica

Art. 53: A kontroluje bezpośrednio B.

Art. 56.1.a: Ani A, ani B nie kontrolują się wzajemnie → są kontrolowane przez jedną osobę trzecią (wspólnika).

Udział bezpośredni

Przykład:

Wspólnik N posiada 100% udziałów w spółce A.

Wspólnik N posiada 100% udziałów w spółce B.

Jest to kontrola bezpośrednia, ponieważ nie ma spółek pośredniczących.

Udział pośredni

Jedyny wspólnik kontroluje spółki A i B, ale za pośrednictwem innych spółek pośredniczących.

Przykład:

Wspólnik N posiada 100% udziałów w spółce C.

C posiada 100% udziałów w spółce A i 100% udziałów w spółce B.

Wspólnik N pozostaje prawowitym właścicielem spółek A i B, ale nie jest widnieje bezpośrednio w ich bilansach, lecz za pośrednictwem spółki C.

b) Kilka spółek w całości należących do wspólników o identycznych proporcjach.

c) Art. 56.2

a)) Spółka przejmowana pośrednio posiada 100% udziałów w spółce przejmującej

Przykład:

B (spółka przejmowana) posiada 100% udziałów w C.

C posiada 100% udziałów w A (spółce przejmującej).

Zdecydowano, że A przejmie B.

W tym przypadku spółka przejmowana (B) pośrednio kontroluje A.

Prawo wymaga sporządzenia opinii biegłego i, w razie potrzeby, podwyższenia kapitału w A, ponieważ transakcja jest złożona i może zniekształcić wartość kapitału własnego.

b) Spółki przejmowane i przejmujące pośrednio należą do tego samego akcjonariusza

Przykład:

M (spółka dominująca) posiada 100% udziałów w C i D.

C kontroluje A (spółkę przejmującą).

D kontroluje B (spółkę przejmowaną).

Zgodzono się, że A przejmie B.

A i B nie są bezpośrednimi spółkami siostrzanymi, ale ostatecznie M kontroluje obie.

Również w tym przypadku wymagana jest opinia biegłego, a w stosownych przypadkach podwyższenie kapitału zakładowego spółki A, aby zweryfikować, czy zamiana jest uczciwa i nie szkodzi spółkom pośredniczącym.

7. Operacja traktowana jako fuzja (art. 57)

Spółka zostaje rozwiązana poprzez przeniesienie całego majątku na inną spółkę, która posiada 100% jej kapitału.

Jest to najprostsza wersja: wymagany jest jedynie akt notarialny i rejestracja.

Art. 57 nie dotyczy wydzielenia ani globalnego przeniesienia, lecz szczególnego przypadku uproszczonego połączenia, przeznaczonego dla zintegrowanych spółek jednoosobowych.

Jego uzasadnienie jest następujące: jeśli spółka przejmowana ma jednego wspólnika, który posiada już 100% udziałów, przeniesienie całego majątku odbywa się jak połączenie bez zbędnych formalności.

Ocena systematyczna

Dokładność techniczna mogłaby zostać poprawiona: Ustawa reguluje procedury w sposób rozproszony (art. 33, 53–57), nie przedstawiając ich jako ujednoliconego katalogu.

Bardziej szczegółowa definicja: początkowo nie rozróżnia ona „procedur ogólnych” (absorpcji i utworzenia nowej spółki) od „procedur szczególnych lub uproszczonych” (art. 53–57).

Poprawa jasności: byłoby jaśniej, gdyby rozporządzenie zawierało pierwszy artykuł (np. art. 33 bis), który wyczerpująco wymieniałby:

a. Połączenie przez utworzenie nowej spółki.

b. Połączenie przez absorpcję.

c. Przejęcie spółki zależnej w 100% posiadanej przez spółkę.

d. Przejęcie spółki zależnej z ≥ 90% udziałem.

e. Przypadki traktowane jako równoważne 100% udziałom (art. 56).

f. Transakcja traktowana jako równoważna połączeniu (art. 57).

g. Fuzje wewnątrzwspólnotowe (wewnątrz EOG): fuzje między spółkami państw członkowskich (art. 101–106 dekretu królewskiego z mocą ustawy 5/2023).

h. Fuzje poza UE (spoza EOG): fuzje ze spółkami z państw trzecich (art. 121–126).

Przypadki nieobjęte wprost:

Fuzje trójstronne (gdy spółka przejmująca przekazuje akcje swojej spółki dominującej akcjonariuszom spółki przejmowanej).

Fuzje odwrotne (gdy spółka zależna przejmuje spółkę dominującą).

Ponadto prawo hiszpańskie wprowadza wzmocnioną ochronę akcjonariuszy mniejszościowych, gdy akcjonariusz większościowy posiada 90% lub więcej akcji spółki przejmowanej.

Można jednak zadać pytanie, dlaczego wybrano ten próg, a nie niższy, taki jak 80% lub 75%, czyli większość, która pozwala akcjonariuszowi dominującemu na zatwierdzenie fuzji bez konieczności uzyskania konsensusu.

Logikę ochrony można by również rozszerzyć na te przypadki, ponieważ z perspektywy akcjonariusza mniejszościowego praktyczny skutek jest taki sam: jego wola staje się prawnie nieistotna.

WYKAZ TERMINÓW, artykuły 1–57

I. FAZA PRZED ZGROMADZENIEM

1. Miesiąc przed publikacją projektu → Termin na złożenie informacji finansowych do oświadczenia (art. 15). (C)

2. Miesiąc przed zgromadzeniem → Sprawozdanie organu zarządzającego (6 tygodni w przypadku transakcji transgranicznych) (art. 5). (C)

3. Miesiąc przed zgromadzeniem → Publikacja projektu, opinia biegłego (jeśli dotyczy), zawiadomienie informacyjne (art. 7). (C)

4. Zwołanie zgromadzenia → Miesiąc dla spółek akcyjnych (SA) / 15 dni dla spółek z ograniczoną odpowiedzialnością (SL). Zgromadzenia nie można zwołać przed publikacją w Dzienniku Urzędowym Rejestru Handlowego (BORME) (art. 7.5). (C)

5. Pięć dni roboczych przed zgromadzeniem → Uwagi pracowników (art. 7.1.2). (C)

II.- ZGROMADZENIE I POZGROMADZENIU

6.- Dzień zgromadzenia → Zatwierdzenie lub odrzucenie transakcji. (C)

7.- 20 dni od zgromadzenia → Powiadomienie przez akcjonariuszy sprzeciwiających się o zamiarze sprzedaży (art. 12.2). (C)

8.- Publikacja uchwały → W Dzienniku Urzędowym Rejestru Handlowego (BORME) oraz na stronie internetowej lub indywidualne powiadomienie (art. 10). (C)

9.- 1 miesiąc od publikacji/powiadomienia → Sprzeciw posiadaczy uprawnień specjalnych (art. 28). (T)

10.- Zawarcie aktu notarialnego → Brak ustawowego terminu przed rejestracją. (C)

11.- Wpis do Rejestru Handlowego → Moment wejścia w życie. (C)

III. - SPRZECIW WIERZYCIELI

12. 1 miesiąc od daty publikacji projektu (krajowy) → Prawo sprzeciwu (art. 13.1). (C)

13. 3 miesiące od daty publikacji (transgraniczny) → Prawo sprzeciwu (art. 13.1). (C)

14. 5 dni od złożenia wniosku → Rejestr Handlowy zawiadamia spółkę o sprzeciwie (art. 13.1.1). (C)

15. 15 dni od daty powiadomienia → Spółka odpowiada z tytułu gwarancji (art. 13.1.1). (C)

16. 10 dni od odpowiedzi → Wierzyciel może odwołać się do sądu (art. 13.1.1). (C)

17. W ciągu 3 miesięcy od złożenia wniosku + 5 dni → Powołanie niezależnego biegłego (art. 13.1.3). (C)

18. 20 dni od powołania → Wydanie opinii biegłego (art. 13.1.3). (C)

IV. OSTATNI ETAP PRZEKSZTAŁCENIA

19. 2 miesiące od rejestracji → Termin wypłaty odszkodowania ustępującym wspólnikom (art. 12.3). (C)

20. 2 miesiące od otrzymania (lub nieotrzymania) → Roszczenie uzupełniające (art. 12.4). (C)

21. 6 miesięcy przed → Bilans przekształcenia zamknięty w tym okresie (art. 20.3.1). (T)

22. 1 miesiąc od umowy przekształcenia → Termin dla wspólników ponoszących nieograniczoną odpowiedzialność na przystąpienie do przekształcenia, jeżeli nie głosowali za (art. 24.2). (T)

23. Miesiąc od publikacji w Dzienniku Urzędowym Rejestru Handlowego (BORME)/komunikat → Prawo sprzeciwu dla posiadaczy uprawnień specjalnych (art. 28 ust. 1). (T)

V. Dodatkowe terminy w przypadku połączenia (art. 33–57)

24. Wygaśnięcie wspólnego planu → Sześć miesięcy od daty jego zawarcia, jeżeli nie zostanie zatwierdzony przez wszystkich wspólników (art. 39 ust. 3). (F)

25. Procedura wymiany → Plan musi określać terminy (art. 40). (F)

26. Opinia biegłego → Musi określać warunki finansowania/spłaty zadłużenia (art. 42 ust. 3). (F)

Bilans połączenia

27. Sześć miesięcy przed planem → Aktualny bilans (art. 43 ust. 1). (F)

28. Jeżeli > 6 miesięcy → Nowy bilans po pierwszym dniu trzeciego miesiąca poprzedzającego (art. 43.1). (F)

29. Spółki notowane na giełdzie → Mogą korzystać z półrocznego sprawozdania finansowego (art. 43.3). (F)

Weryfikacja i zatwierdzenie

30. Zbadany bilans (jeśli dotyczy) przed zgromadzeniem (art. 44.1). (F)

31. Bilans zatwierdzony przez zgromadzenie (z wyjątkiem wyłączeń przewidzianych w art. 53, 55 i 56) (art. 44.2). (F)

Zaskarżenie

32. Bilans może zostać zaskarżony do sądu w dowolnym momencie, bez zawieszenia połączenia (art. 45). (F)

Informacje przed zgromadzeniem

33. Przed zwołaniem zgromadzenia → opublikowanie dokumentów na stronie internetowej lub ich udostępnienie (art. 46.1). (F)

34. W ciągu miesięcznego okresu zawiadomienia o zwołaniu zgromadzenia → należy odnotować datę publikacji (art. 47 ust. 2). (F)

35. Pomiędzy projektem umowy a zgromadzeniem → należy poinformować o istotnych zmianach w aktywach/pasywach (art. 46 ust. 3). (F)

Umowa o połączeniu

36. Minimum 1 miesiąc → Zawiadomienie o zgromadzeniu (art. 47 ust. 2). (F)

37. 2 miesiące od ogłoszenia umowy → Termin przedawnienia roszczeń o odszkodowanie z tytułu wymiany (art. 49 ust. 1). (F)

Ochrona akcjonariuszy i osób trzecich

38. Zgoda indywidualna → Na zgromadzeniu akcjonariusze, którzy ponoszą odpowiedzialność bez ograniczeń (art. 48 ust. 1). (F)

39. Zgoda indywidualna/zgromadzenie akcjonariuszy → Na zgromadzeniu uprawnieni ze szczególnymi uprawnieniami bez praw równoważnych (art. 48 ust. 2). (F)

Akt i rejestracja

40. Akt notarialny bezpośrednio po zawarciu umowy (art. 50). (F)

41. Skuteczność połączenia → od momentu rejestracji w Rejestrze Handlowym (art. 51 ust. 1). (F)

42. Wykreślenie wpisów → równocześnie z rejestracją (art. 51 ust. 2). (F)

Odpowiedzialność wspólników bez ograniczeń

43. 5 lat od daty publikacji w Dzienniku Urzędowym Rejestru Handlowego (BORME) → Odpowiedzialność osobista wspólników rozwiązanych spółek z nieograniczoną odpowiedzialnością (art. 52). (F)

44. 5 lat od daty rejestracji → Przedawnienie solidarnej odpowiedzialności spółek uczestniczących w podziale lub wydzieleniu (art. 70 ust. 3). (E)

Wynik:

Wspólny (C): 18 okresów

Przekształcenie (T): 3 okresy bez podziału (art. 20, 24, 28).

Połączenie (F): 22 raty.

Podział/Wydzielenie (E): 1 rata.