STRUCTURELE WIJZIGINGEN VAN COMMERCIËLE ONDERNEMINGEN IV

TITEL II. Structurele wijzigingen

HOOFDSTUK II. Fusies, artikelen 33 tot en met 57

Artikel 1. Algemene bepalingen

Artikel 2. Het fusieplan

Artikel 3. De fusiebalans

Artikel 4. De fusieovereenkomst

Artikel 5. Formalisering en registratie van de fusie

Artikel 6. Gevolgen van de fusie voor de aansprakelijkheid van de aandeelhouders

Artikel 7. Bijzondere fusies

ARTIKEL 33. DEFINITIE VAN FUSIE

I. Inleidende opmerking: Verduidelijking en reikwijdte van het artikel

Hoewel artikel 33 de titel "Definitie van fusie" draagt, richt de formulering zich uitsluitend op het type fusie dat een nieuwe onderneming creëert, zonder expliciet de mogelijkheid van een fusie door overname te vermelden.

Technisch gezien kan deze formulering als beperkt worden beschouwd, aangezien het algemene begrip fusie in het Spaanse vennootschapsrecht beide vormen omvat.

Voor een grotere systematische duidelijkheid had een meer abstracte formulering gekozen kunnen worden, een die de verschillende scenario's omvat waarin de wet voorziet.

II. Doctrinale voorstel voor een meer inclusieve definitie

"Door een fusie dragen een of meer handelsondernemingen hun activa en passiva als geheel over aan een andere onderneming – bestaand of nieuw opgericht – die door middel van algemene opvolging de rechten en verplichtingen van de eerstgenoemde overneemt, die worden ontbonden, waarbij de aandeelhouders aandelen, participaties of certificaten in de resulterende onderneming ontvangen."

Deze formulering maakt een systematische weergave van het juridische fenomeen van fusies als geheel mogelijk, met respect voor de normatieve structuur van het hoofdstuk en de verscheidenheid aan mogelijke scenario's.

III. Essentiële juridische elementen van het fenomeen

1. Overdracht van activa en passiva als geheel

De transactie omvat de volledige overdracht van activa en passiva aan één enkele onderneming, zonder individuele liquidatie, door middel van algemene opvolging.

2. Ontbinding van de overdragende vennootschappen

De entiteiten die hun activa inbrengen, worden ontbonden zonder liquidatie en houden juridisch op te bestaan.

3. Toewijzing van aandelen aan aandeelhouders

De aandeelhouders van de ontbonden vennootschappen ontvangen aandelen, participaties of certificaten in de voortbestaande of nieuw gevormde entiteit.

4. Mogelijke typen

- Fusie door oprichting van een nieuwe vennootschap

- Fusie door overname van een of meer vennootschappen door een andere bestaande vennootschap

ARTIKEL 34. SOORTEN FUSIES

I. Twee typen fusies

1. Fusie door oprichting van een nieuwe vennootschap (Art. 34.1)

Alle deelnemende vennootschappen worden ontbonden, zonder dat liquidatie nodig is.

Er wordt een nieuwe vennootschap opgericht, die als universele rechtsopvolger wordt ingesteld.

Deze nieuwe entiteit neemt de activa van de gefuseerde vennootschappen volledig over.

Een formele reorganisatie van het juridisch eigendom, zonder de economische, vermogens- of contractuele continuïteit aan te tasten.

De nieuwe vennootschap neemt alle rechten en verplichtingen van de ontbonden vennootschappen over door middel van algemene opvolging.

2. Fusie door absorptie (Art. 34.2)

Een bestaande vennootschap absorbeert een of meer andere vennootschappen.

De geabsorbeerde vennootschappen worden ontbonden zonder liquidatie.

De absorberende vennootschap verkrijgt alle activa door middel van algemene opvolging.

Dit kan een kapitaalverhoging met zich meebrengen indien de aandeelhouders van de geabsorbeerde vennootschappen gecompenseerd moeten worden.

Dit is niet nodig indien de absorberende vennootschap 100% van het kapitaal van de geabsorbeerde vennootschap bezit, indien alle aandeelhouders reeds in de juiste verhouding aandelen in de absorberende vennootschap bezitten, of indien eigen aandelen worden gebruikt om aan de ruilratio te voldoen.

Wanneer de overnemende vennootschap haar kapitaal niet wenst of niet in staat is te verhogen met 100% van de in de fusie toegekende waarde, kan zij gedeeltelijk compenseren met contanten tot maximaal 10% van het totaal.

Conform de artikelen 50 en 36 van Koninklijk Decreet-Wet 5/2023.

II. Universele opvolgingsregeling

Of er nu een nieuwe vennootschap wordt opgericht of dat een vennootschap andere vennootschappen overneemt, het belangrijkste kenmerk is de universele opvolging:

De resulterende vennootschap neemt automatisch en volledig over:

- Activa,

- Schulden,

- Contracten,

- Arbeidsverhoudingen,

- Openstaande vorderingen.

- Dit is geen verkoop. Er is geen novatie nodig.

Bij fusies door overname behoudt de overnemende vennootschap haar rechtspersoonlijkheid en neemt zij de activa van de overgenomen vennootschappen volledig over door universele opvolging.

Bij fusies door oprichting van een nieuwe vennootschap worden alle betrokken vennootschappen ontbonden en wordt een nieuwe rechtspersoon opgericht, die de gecombineerde activa overneemt door universele opvolging.

III. Essentiële juridische gevolgen

In de regel is voor een fusie geen individuele toestemming van de schuldeisers vereist, maar contractuele bepalingen die dit vereisen, moeten worden nageleefd en er kunnen rechten van bezwaar of vorderingen tot garanties worden uitgeoefend overeenkomstig artikel 13 van Koninklijk Decreet-Wet 5/2023.

Bovendien kan in gereguleerde sectoren aanvullende vergunningverlening of controle vereist zijn.

Individuele liquidatie van de ontbindende vennootschappen is evenmin vereist.

ARTIKEL 35. CONTINUÏTEIT VAN AANDEELHOUDERS

I. Algemeen beginsel (Paragraaf 1):

“De aandeelhouders van de ontbonden vennootschappen worden opgenomen in de vennootschap die voortkomt uit de fusie en ontvangen aandelen, participaties of een quotum, naar verhouding tot hun eerdere aandelenbezit.”

De wet vereist niet dat zij dezelfde rechtsvorm hebben. Het enige vereiste is dat zij geregistreerde handelsvennootschappen zijn.

Dit drukt het principe van economische continuïteit voor de aandeelhouders uit:

Zelfs als hun oorspronkelijke vennootschap verdwijnt, verliezen zij hun relatieve economische positie niet.

Zij krijgen een gelijkwaardig aandeel in de overnemende of nieuwe vennootschap.

De bepaling van de ruilratio bij een fusie is gebaseerd op de reële waarde van de activa van de vennootschappen (artikel 36).

De technische onderbouwing hiervoor moet worden opgenomen in het verslag van het bestuursorgaan (artikel 5) en wordt geanalyseerd in het rapport van de onafhankelijke deskundige, tenzij de stemgerechtigde aandeelhouders unaniem van de deskundige hebben afgezien (artikel 6.7), of in gevallen waarin het toepasselijke speciale regime dit niet vereist, zoals bij de vereenvoudigde fusies van de artikelen 53 en 54.

Wanneer deze rapporten niet worden opgesteld bij fusies door overname van bedrijven waarin de aandeelhouder een belang van 90% heeft (artikel 54), kunnen minderheidsaandeelhouders hun recht uitoefenen om hun aandelen te verkopen overeenkomstig artikel 12.1.

Indien zij hun voornemen tot verkoop kenbaar maken en het niet eens zijn met de waarde die in het voorgestelde fusieplan is vastgesteld, kunnen zij een aanvullende compensatie in contanten eisen, onder de voorwaarden zoals voorzien in de algemene bepalingen ter bescherming van aandeelhouders (artikelen 12.4 en 54.3).

Dit betekent niet dat zij "nominaal" hetzelfde bedrag ontvangen, maar een waarde die gelijk is aan hun voorgaande aandelenbezit.

II. Industriële vennoten (Artikel 2):

Hier ontstaat een belangrijk en technisch onderscheid:

Wie is een industriële vennoot?

Iemand die geen kapitaal inbrengt, maar arbeid of persoonlijke diensten.

Dit is een veelvoorkomende figuur in vennootschappen onder firma of commanditaire vennootschappen.

Indien de resulterende vennootschap geen industriële vennoten toelaat

Wanneer een vennootschap met industriële vennoten fuseert met een andere vennootschap waarin dergelijke vennoten niet kunnen bestaan, stelt artikel 35.2 een speciale regeling vast voor het bepalen van hun aandelenbezit in het kapitaal van de resulterende vennootschap.

Er zijn twee methoden voorzien voor de toewijzing van dit aandelenbezit:

1. Toewijzing van het aandelenbezit dat hen zou zijn toegekend in de statuten van de ontbonden vennootschap.

2. Indien een dergelijke bepaling niet bestaat, wordt dit bepaald door unanieme overeenstemming tussen alle vennoten van de ontbonden vennootschap.

In beide gevallen is het, om dit aandelenbezit toe te wijzen, noodzakelijk om het aandelenbezit van de andere kapitaalvennoten proportioneel te verminderen om het interne evenwicht te bewaren.

Bovendien, als de industriële partner voornemens is diensten te blijven verlenen aan de nieuwe onderneming, is dit alleen mogelijk:

– Met hun uitdrukkelijke toestemming, en

– Mits deze persoonlijke verplichting is geregeld als een nevenbijdrage, zoals naar behoren is vastgelegd in de statuten.

Het blijkt dat het in artikel 26 en 35 genoemde aandeel gedekt moet zijn door activa, conform artikel 18 van de Spaanse vennootschapswet (LSC).

• Hoewel de wetgever spreekt over het “toewijzen van een aandeel” in het kapitaal van de resulterende onderneming.

• Het is mogelijk dat:

o De industriële partner een financiële of niet-financiële bijdrage levert,

o Iemand (een andere partner of de onderneming) deze bijdrage namens hen levert, als een schenking, enz., die formeel moet worden vastgelegd in overeenstemming met de wet.

Deze regeling komt overeen met de bepalingen van artikel 26 voor transformaties: de industriële partner mag zijn participatie alleen behouden als het overeengekomen of toegewezen quotum wordt gerespecteerd, en de voortzetting van de dienstverlening vereist zijn uitdrukkelijke toestemming, die formeel moet worden vastgelegd als een nevendienst in overeenstemming met de statuten.

ARTIKEL 36. RUILKOERS

Dit artikel regelt hoe de ruilkoers bij fusies moet worden vastgesteld; dat wil zeggen, de verhouding waarin de partners van de ontbonden vennootschappen aandelen, effecten of participaties in de resulterende vennootschap ontvangen.

I. Grondslag voor de ruilkoers (Art. 36.1)

Bij fusietransacties moet de ruilkoers voor de aandelen, effecten of participaties van de deelnemende vennootschappen worden vastgesteld op basis van de reële waarde van hun eigen vermogen.

Reële waarde is de hoeksteen van deze regel:

– Deze moet de werkelijke, actuele en objectieve situatie van het eigen vermogen van elke bij de fusie betrokken vennootschap weerspiegelen.

– Willekeurige of disproportionele ruilverhoudingen die minderheidsaandeelhouders benadelen, zijn verboden.

De ruilratio moet worden vastgesteld op basis van de reële waarde van de activa van de onderneming, rekening houdend met een deugdelijke waardering, boekhoudkundige consistentie en de opname van relevante balansposten, inclusief voorwaardelijke posten, in overeenstemming met algemeen aanvaarde boekhoudprincipes.

De ruilratio moet worden opgenomen in:

– Het verslag van de raad van bestuur (Art. 5),

– En, indien van toepassing, in het rapport van de onafhankelijke deskundige ((Artikel 6).

De volgende specifieke bepalingen van het fusieregime verwijzen ook uitdrukkelijk naar de ruilratio:

– Artikel 37: verbiedt uitdrukkelijk de ruil van eigen aandelen, participaties of aandelen in het eigen vermogen.

– Artikel 40.3: vereist dat de ruilratio wordt opgenomen in het gezamenlijke fusieplan.

– Artikel 41.3: Indien vereist, moet het deskundigenrapport in twee delen worden opgesplitst: het eerste deel moet de methoden toelichten die de bestuurders hebben gebruikt om de ruilratio te bepalen; het tweede deel moet vermelden of de activa van de ontbonden vennootschappen ten minste het aandelenkapitaal van de nieuw opgerichte vennootschap dekken of, indien van toepassing, het bedrag van de kapitaalverhoging van de overnemende vennootschap, wanneer het een naamloze vennootschap of een commanditaire vennootschap betreft.

– Artikel 49: geeft aandeelhouders die het niet eens zijn met de ruilratio het recht om deze voor de rechter aan te vechten.

– Artikel 53: Bij fusies van volledig in eigendom zijnde dochterondernemingen kan van de ruilratio worden afgezien, aangezien er geen meerdere aandeelhouders zijn die gecompenseerd moeten worden.

– Artikel 54.2: Bij fusies door overname van dochterondernemingen met een belang van 90% kunnen aandeelhouders die het niet eens zijn met de waarde die aan hun aandelen wordt toegekend, een aanvullende compensatie in contanten eisen.

Voorafgaande opmerking:

De toepassing van de ruilratio kent relevante nuances in bepaalde bijzondere fusiescenario's, die we in de volgende artikelen zullen bespreken:

1. Fusie van een volledig in eigendom zijnde dochteronderneming (Art. 53):

→ De ruilratio is niet van toepassing omdat er geen meerdere aandeelhouders zijn die gecompenseerd moeten worden.

2. Fusie met 100% indirect eigendom (Art. 53.2):

→ Een ruilratio, een deskundigenrapport en een mogelijke kapitaalverhoging zijn vereist om het eigen vermogen van de tussenliggende ondernemingen te beschermen.

3. Fusie die resulteert in een kapitaalverlies voor niet-deelnemende ondernemingen (Art. 53.2, laatste paragraaf):

→ De overnemende onderneming moet financiële compensatie bieden op basis van de reële waarde van het getroffen aandelenbezit.

4. Fusie met 90% eigendom zonder rapportageplicht (Art. 54):

→ Het recht op overdracht van eigendom wordt geactiveerd, evenals de mogelijkheid om een ​​aanvullende contante vergoeding te claimen.

II. Aanvullende contante vergoeding (Art. 36.2)

“Indien passend om de ruilratio aan te passen, kunnen aandeelhouders ook een contante vergoeding ontvangen van maximaal 10% van de nominale waarde van de aandelen, deelnemingen of boekwaarde van de toegewezen participaties.”

Voordat we verdergaan met de analyse van dit tweede deel van Artikel 36, is het nuttig om de twee belangrijkste concepten die eraan ten grondslag liggen kort toe te lichten:

- de ruilratio,

- en de aanvullende contante vergoeding (tot 10%).

Beide concepten komen niet alleen voor in Artikel 36, maar ook in andere passages van Koninklijk Decreet-Wet 5/2023, die we later zullen bespreken.

Om het algemene begrip te vergemakkelijken, hebben we hieronder een samenvatting opgenomen van alle artikelen waarin deze concepten expliciet worden genoemd, met vermelding van de reden en hun functie in elk geval.

Artikelen waarin het type ruil en de reden voor de vermelding ervan worden genoemd

1. Art. 5 (Verslag van het bestuursorgaan)

In het verslag moet het type ruil, de eventuele financiële vergoeding, de gebruikte methoden voor de bepaling ervan en de ruilprocedure worden vermeld, in geval van fusies en afsplitsingen.

De wet vereist dat de ruilprocedure alleen gedetailleerd wordt beschreven wanneer aandelen van een nieuwe onderneming worden toegewezen aan de aandeelhouders van een onderneming die wordt ontbonden. Met andere woorden:

• Fusie: ja

• Afsplitsing: ja

• Transformatie: nee

• Wereldwijde overdracht: nee (tenzij uitdrukkelijk overeengekomen)

2. Art. 6 (Verslag van een onafhankelijke deskundige)

Indien van toepassing, moet het verslag een beoordeling van de voorgestelde ruilratio bevatten, met vermelding van:

– De methoden die de bestuurders hebben gebruikt om deze te bepalen,

– De geschiktheid van die methoden,

– De resulterende waarden,

– Eventuele waarderingsproblemen,

– En of de ruilratio (of financiële vergoeding) al dan niet gerechtvaardigd is.

Dit is alleen vereist in de gevallen waarin dit is voorzien of wanneer er niet unaniem afstand van is gedaan (Art. 6.7).

3. Artikel 12 (Bescherming van aandeelhouders)

Dit artikel regelt de ruilratio niet rechtstreeks, maar het voorziet in het recht van aandeelhouders om hun aandelen of deelnemingen te verkopen bij bepaalde structurele veranderingen – zoals interne transformaties of bepaalde fusies – wanneer zij het niet eens zijn met de financiële voorwaarden van de transactie, inclusief, indien van toepassing, de aangeboden contante vergoeding.

Paragraaf 6 van artikel 12 bevat een verwijzing naar de ruilratio, met een verwijzing naar de regels die zijn vastgesteld voor fusies. Deze bepaling roept echter bepaalde interpretatieproblemen op, zowel vanwege de plaatsing als de formulering:

– Er wordt niet gespecificeerd welke concrete beschermingsmechanismen onder deze algemene verwijzing worden verstaan.

– Er wordt niet verduidelijkt of deze verwijzing van toepassing is voor andere structurele transacties waarbij een vorm van uitwisseling ook van toepassing is (zoals afsplitsingen of overeengekomen wereldwijde overdrachten).

– Er wordt niet expliciet verwezen naar de materiële bepalingen die deze bescherming regelen, zoals artikel 36 (vaststelling), 41.3 (technische waardering) of 49 (bezwaar van afwijkende aandeelhouders).

Vanuit systematisch oogpunt zou het duidelijker zijn geweest om deze bepaling in de algemene bepalingen – of zelfs in de inleidende bepalingen – op te nemen, vergezeld van:

– Een expliciete definitie van het type uitwisseling,

– Een lijst van de gevallen waarin deze van toepassing is,

– En een duidelijke afbakening van de gevallen waarin deze kan worden aangevuld met een contante vergoeding, hetzij met een maximum van 10% (in de regel), hetzij zonder maximum (indien toegestaan ​​door buitenlandse regelgeving bij grensoverschrijdende fusies).

Deze aanpak zou een coherenter en begrijpelijker overzicht hebben opgeleverd, waarbij de belangrijkste elementen van de regeling al werden aangegeven en de verdere uitwerking ervan in de specifieke bepalingen werd vergemakkelijkt.

4. Artikel 36 (Algemene regel inzake de wisselkoers)

Dit artikel bepaalt dat de wisselkoers moet worden berekend op basis van de reële waarde van het eigen vermogen van de onderneming.

5. Artikel 37 (Verbod op de omwisseling van eigen aandelen)

Bij een fusie – hetzij door overname, hetzij door de oprichting van een nieuwe onderneming – mogen aandelen, participaties of quotums die in handen zijn van de ontbindende ondernemingen, of van derden die namens hen optreden, niet worden omgewisseld.

Deze aandelen moeten worden ingelost of vernietigd om te voorkomen dat een onderneming zichzelf "compenseert".

Dit verbod belet de overnemende onderneming niet om reeds bestaande (rechtmatig verkregen) eigen aandelen te gebruiken om aandelen toe te wijzen aan de aandeelhouders van de overgenomen onderneming als alternatief voor een kapitaalverhoging.

6. Artikel 40.3 (Inhoud van het fusieplan)

Het plan moet de voorgestelde omwisselingsverhouding, de geplande contante vergoeding (indien van toepassing) en, indien van toepassing, de omwisselingsprocedure bevatten.

7. Artikel 41.3 (Technisch rapport van de fusie-expert)

Dit vereist een gedetailleerde beschrijving van de methoden die de bestuurders hebben gebruikt om de ruilratio te bepalen en een advies uit te brengen over de vraag of het eigen vermogen van de fuserende bedrijven ten minste het aandelenkapitaal van de nieuwe onderneming dekt, of het bedrag van de kapitaalverhoging in de overnemende onderneming, indien deze een naamloze vennootschap of een commanditaire vennootschap met aandelen is.

8. Artikel 49 – Bescherming van aandeelhouders bij de ruilratio

Dit artikel erkent een specifiek recht van bezwaar voor aandeelhouders die de in het fusieplan vastgestelde ruilratio ontoereikend achten.

De actie is niet gericht tegen de fusieovereenkomst als geheel, maar tegen het deel van hun aandelen of deelnemingen dat in de resulterende onderneming wordt omgezet.

9. Artikel 53 (Fusie van een volledig in eigendom zijnde vennootschap)

Maakt het mogelijk om af te zien van de ruilratio wanneer er geen sprake is van meerdere aandeelhouders.

10. Artikel 54 – Indirecte relatie met de ruilratio

Hoewel het artikel zich richt op de mogelijkheid dat de overnemende onderneming de aandelen van minderheidsaandeelhouders tegen reële waarde verwerft, moeten hun aandelen, indien deze aandeelhouders het overnamebod niet accepteren, worden geruild voor eigen aandelen of participaties in de overnemende onderneming, of, indien nodig, via een kapitaalverhoging.

11. Art. 59 – Volledige afsplitsing:

Bij volledige afsplitsingen bepaalt de ruilratio de verhouding waarin aandeelhouders aandelen of participaties in de begunstigde ondernemingen ontvangen. Een contante vergoeding van maximaal 10% van de nominale of boekwaarde is ook toegestaan ​​om de effecten van de ruil te compenseren.

12. Art. 60 – Gedeeltelijke afsplitsing:

De ruilratio regelt de proportionele verdeling van aandelen of participaties in de begunstigde ondernemingen, gebaseerd op het belang van de aandeelhouder in de afgesplitste onderneming. Een contante vergoeding, beperkt tot 10% van de nominale of boekwaarde, is ook toegestaan ​​om de ruilratio te compenseren.

De gedeeltelijke afsplitsing omvat ook de vermindering van het aandelenkapitaal van de afgesplitste onderneming en de mogelijke toewijzing van schulden die verbonden zijn aan de overgedragen bedrijfsonderdelen.

13. Artikel 101 – Intra-Europese grensoverschrijdende fusies:

Bij fusies tussen ondernemingen die onderworpen zijn aan verschillende nationale EU-rechtsstelsels, wordt bevestigd dat de ruilratio een contante vergoeding kan omvatten. Hoewel de Spaanse wetgeving deze vergoeding beperkt tot 10% van de nominale of boekwaarde, maakt het niet ongeldig of effectief indien de toepasselijke buitenlandse wetgeving een overschrijding van deze limiet toestaat.

Dit artikel waarborgt de consistentie van de ruilratio in multinationale contexten en versterkt het technische karakter ervan.

Artikelen waarin contante vergoeding is voorzien (tot 10%)

1. Artikel 36.2 – Aanvullende contante vergoeding:

Naast de toegewezen aandelen, deelnemingen of quota kunnen aandeelhouders een aanvullende contante vergoeding ontvangen. Een contante betaling van maximaal 10% van de nominale waarde van de aandelen of deelnemingen, of de boekwaarde van de participaties, indien nodig om de ruilratio aan te passen.

2. Artikel 59 (Volledige afsplitsing):

Maakt een contante betaling mogelijk als aanpassing van de ruilratio, die niet meer mag bedragen dan 10% van de nominale waarde van de toegewezen aandelen of deelnemingen, of de boekwaarde van de toegewezen participaties.

3. Artikel 60 (Gedeeltelijke afsplitsing):

Maakt een aanvullende contante betaling mogelijk om de ruilratio aan te passen, beperkt tot maximaal 10% van de nominale waarde van de toegewezen aandelen of deelnemingen, of de boekwaarde van de toegewezen participaties.

De afgesplitste onderneming dient haar aandelenkapitaal te verlagen met het bedrag dat nodig is om de vermindering van het eigen vermogen te weerspiegelen.

4. Artikel 101.2 (Grensoverschrijdende fusie met hogere compensatie):

Dit artikel maakt het mogelijk dat buitenlandse wetgeving een compensatie van meer dan 10% toestaat zonder de fusie ongeldig te verklaren.

Korte inleidende toelichting op de compensatiemethoden in Koninklijk Decreet-Wet 5/2023

Voordat we artikel 36.2, betreffende contante compensatie ter aanpassing van de ruilratio, bespreken, is het belangrijk op te merken dat het Koninklijk Decreet-Wet twee hoofdtypen contante compensatie vaststelt, met verschillende aard en doeleinden:

1. Aanvullende compensatie ter aanpassing van de ruilratio (limiet van 10%)

Dit is van toepassing op transacties met betrekking tot:

- Fusies (art. 36.2),

- Volledige afsplitsingen (art. 59),

- Gedeeltelijke afsplitsingen (art. 60).

Doel: het aanpassen van kleine verschillen in de verdeling van aandelen, deelnemingen of quota.

Maximaal toegestaan: contante compensatie van maximaal 10% van de nominale waarde van de aandelen of deelnemingen, of de boekwaarde van de toegewezen quota.

Dit vervangt de aandelenruil niet; het is puur een aanvulling.

Art. 101.2 – Aanvullende compensatie bij grensoverschrijdende fusies:

Het maakt het mogelijk dat bij grensoverschrijdende fusietransacties de toepasselijke wetgeving van een van de betrokken staten een contante compensatie binnen de ruilratio toestaat die meer dan 10% van de nominale waarde of boekwaarde bedraagt.

Deze compensatie dient niet ter bescherming van de aandeelhouders, maar is een technische aanpassing binnen de ruilratio om de uitvoering van de fusie te vergemakkelijken.

2. Monetaire compensatie als bescherming van de aandeelhouders

(Art. 4, 6; 5, 1; 6, 1, 1, 4 en 7; 11, 1 en 3)

Dit is van toepassing op:

• Interne transformaties:

o Art. 12 (recht van terugtrekking wegens verzet tegen de transformatie),

o Art. 24 (recht van vervreemding of automatische terugtrekking wegens het ontstaan ​​van persoonlijke aansprakelijkheid).

• Grensoverschrijdende fusies:

o Art. 12.1 (intrekking wegens wijziging van de toepasselijke wetgeving of wijziging van de statutaire zetel),

o Art. 101 (aanvaarding van een vergoeding van meer dan 10%).

• Overname van een dochteronderneming waarvan 90% van de aandelen wordt bezeten:

Art. 54 – Overname van een dochteronderneming waarvan 90% van de aandelen wordt bezeten:

De overnemende vennootschap kan een bod uitbrengen op de aandelen of participaties van de aandeelhouders die nog een deel van het kapitaal van de overgenomen vennootschap bezitten, mits zij ten minste 90% van dat kapitaal bezit.

Hoewel de term "minderheidsaandeelhouders" niet expliciet wordt genoemd, is het bod juist gericht op degenen die geen deel uitmaken van de controlerende meerderheid.

Indien zij de geboden waarde niet accepteren, kunnen zij een aanvullende vergoeding eisen op grond van de bepalingen inzake aandeelhoudersbescherming.

• Doel: de rechten beschermen van aandeelhouders die niet willen deelnemen aan de transactie.

• Het is niet noodzakelijkerwijs beperkt tot 10%: het kan in bepaalde gevallen zelfs de totale waarde van de aandelen bereiken.

• Het kan de feitelijke uittreding van de aandeelhouder inhouden door volledige betaling van zijn rechten.

Artikel 86 – Bescherming van aandeelhouders bij grensoverschrijdende herstructurering:

Dit artikel erkent het recht van een aandeelhouder om zijn aandelen of participaties te verkopen wanneer een structurele herstructurering de onderneming onderwerpt aan buitenlands recht, mits hij tegen de herstructurering heeft gestemd.

De contante compensatie die hij ontvangt, is niet onderworpen aan een technische limiet van 10% en is bedoeld om de positie van de afwijkende aandeelhouder te beschermen.

De wet stelt een specifiek recht vast voor aandeelhouders om zich terug te trekken uit een herstructureringsproject, grensoverschrijdende fusie of overname van een onderneming waarin hij een belang van 90% heeft, zelfs als niemand bereid is zijn aandelen vrijwillig te kopen.

Artikel: Wie koopt de aandelen? Waar staat dat?

24.1 De onderneming of door haar voorgestelde derden. Dit wordt letterlijk vermeld.

12 Dit wordt afgeleid door functionele analogie met artikel 12.3 (de onderneming biedt compensatie aan).

54 De overnemende vennootschap. Artikel 54.1: “bod namens de overnemende vennootschap…”

86 De vennootschap waartoe de aandelen behoren. Artikel 86: “overdracht aan de vennootschap [...]”

Aan wie verkoopt de aandeelhouder?

Artikel 12 en andere soortgelijke bepalingen geven aan dat de aandeelhouder kan overdragen aan:

• De vennootschap zelf, of

• Aandeelhouders of derden die door de vennootschap worden voorgesteld.

Voor welk bedrag worden ze verkocht? Hoe wordt de waarde bepaald?

De prijs wordt niet door de aandeelhouder vastgesteld.

Dit wordt “contante vergoeding” genoemd. "passend" en moet reeds opgenomen zijn in het project voor de structurele aanpassing, art. 4, 6º

• De partner mag deze waarde accepteren en verkopen.

• Indien zij deze waarde echter ongepast achten, hebben zij het recht een vordering in te dienen bij de Handelsrechtbank (art. 12.4) om aanvullende compensatie te vorderen.

We vervolgen met artikel 36, lid 2, van Koninklijk Decreet 5/2023

I. Doel van deze compensatie

Het doel ervan is het corrigeren van kleine onevenwichtigheden die kunnen ontstaan ​​bij de toepassing van de ruilratio, zonder de algehele overeengekomen verhouding te wijzigen.

Het wordt gebruikt wanneer de berekening van de verdeling het niet mogelijk maakt om alle partners een exact aandeel toe te wijzen zonder geforceerde afronding of ongelijke verdelingen te veroorzaken.

Het is een technisch instrument voor het balanceren van de winst, geen formule voor de vergoeding of een vorm van rechtsbescherming.

Voorbeeld:

Als een vennoot recht zou hebben op 102,6 aandelen en deze niet kunnen worden verdeeld, krijgt hij 102 aandelen toegewezen en wordt hij gecompenseerd met het verschil in contanten. De resterende 0,6% blijft ongewijzigd, zonder dat de basisruilratio wordt aangepast.

II. Aard en beperkingen

Dit is een aanvullende, geen vervangende, compensatie: de aandeelhouder blijft aandelen ontvangen, maar met een kleine financiële aanpassing.

Strikte wettelijke limiet: deze mag niet meer dan 10% van de nominale waarde (aandelen of participaties) of de boekwaarde van de toegewezen aandelen bedragen.

Het is geen automatisch recht: het is alleen van toepassing wanneer het passend is om de ruilratio aan te passen en dit is vastgelegd in het fusieplan.

Het verandert de aard van de transactie niet: het blijft een fusie met aandelenallocatie, geen verkoop.

III. Praktische gevolgen

Wat betreft de ruilratio:

Deze moet de aandelenverhouding tussen de aandeelhouders respecteren overeenkomstig de reële waarde van de gefuseerde activa (Art. 36.1).

Het moet naar behoren worden gemotiveerd in het plan, artikel 40.3.

Indien een aandeelhouder van mening is dat het niet zijn werkelijke positie weerspiegelt, kan hij het aanvechten (zie artikel 49).

Wat betreft contante compensatie:

• Het dient een technische correctiefunctie.

• Het vervangt geen uitkering in natura en verhindert evenmin dat de transactie een echte fusie is.

Aangezien de ruilratio kan worden aangevochten op grond van artikel 49, vereist de invoering van contante compensatie een rechtvaardiging in het fusieplan (artikel 40.3).

Systematische classificatie

Dit scenario behoort tot Groep 1: Aanvullende compensatie ter aanpassing van de ruilratio (limiet van 10%).

Het moet niet worden verward met de scenario's in Groep 2: Compensatie als bescherming van aandeelhouders.

ARTIKEL 37 VERBOD OP RUIL VAN EIGEN AANDELEN

Hoewel de titel van artikel 37 alleen verwijst naar "eigen aandelen", is de inhoud van de bepaling van toepassing op aandelen, deelnemingen of quota's, en omvat dus alle vormen van aandelenkapitaal die door de deelnemende vennootschappen zelf of door derden namens hen kunnen worden gehouden.

Deze terminologische verschillen doen niets af aan de reikwijdte ervan.

I. Het is van toepassing op:

Aandelen die door een van de deelnemende vennootschappen in een andere vennootschap worden gehouden,

Of aandelen die worden gehouden door een derde die namens een van de fuserende vennootschappen handelt.

Deze aandelen worden reeds economisch gecontroleerd door de overnemende vennootschap: ze vertegenwoordigen geen geleend kapitaal en kunnen daarom geen nieuwe toewijzingen genereren bij de ruil.

II. Juridische gevolgen

Uitdrukkelijk verbod op ruil: ze kunnen niet worden omgezet in aandelen van de resulterende vennootschap.

Verplichte inkoop of beëindiging: ze worden wettelijk uit de circulatie genomen, zonder toewijzing.

III. Boekhoudkundige behandeling

De boekwaarde van deze aandelen verdwijnt niet, maar wordt volledig opgenomen in het eigen vermogen van de overnemende onderneming.

Het praktische effect is dat de waarde van deze aandelen wordt herverdeeld over de resterende toegewezen aandelen, waardoor hun waarde evenredig toeneemt.

IV. Gevolgen voor de ruilratio (Art. 36)

Bij het vaststellen van de ruilratio dient de waarde van eigen aandelen (in bezit van of namens de overnemende onderneming) te worden uitgesloten, aangezien deze waarde geen extern kapitaal vertegenwoordigt en reeds deel uitmaakt van het eigen vermogen van de overnemende onderneming.

Het meenemen ervan in de berekening van de ruilratio zou leiden tot ongerechtvaardigde verrijking van de aandeelhouders van de overgenomen onderneming en tot nadeel voor de aandeelhouders van de overnemende onderneming.

ARTIKEL 38. TOEPASSING VAN SECTORALE WETGEVING.

I. Doel van de bepaling

Dit artikel introduceert een clausule die herhaalt dat, naast de algemene regeling die is vastgesteld in het Koninklijk Besluit-Wet, fusies onderworpen kunnen zijn aan specifieke sectorale regelgeving.

De functie ervan is het waarborgen van de voorrang of het samengaan van specifieke regelingen, zoals die welke van toepassing zijn op:

- Financiële instellingen (banken, kredietunies),

- Verzekeringsmaatschappijen,

- Beursgenoteerde ondernemingen,

- Vervoers-, energie- en telecommunicatiebedrijven of defensiebedrijven,

- Sectoren die onderworpen zijn aan administratief toezicht of voorafgaande toestemming.

II. Aard van de bepaling

Het betreft een uitdrukkelijke verwijzing naar andere wettelijke normen. ICA's, in de vorm van een verwijzingsregel of systematische koppeling.

Het legt geen nieuwe verplichtingen op, maar vereist wel verificatie of er aanvullende eisen gelden in de sectorspecifieke regelgeving die van toepassing is op elk bedrijf dat bij de fusie betrokken is.

III. Praktische gevolgen

Fusies kunnen niet automatisch als geldig worden beschouwd door simpelweg te voldoen aan Koninklijk Decreet-Wet 5/2023:

De toepasselijke sectorspecifieke eisen moeten ook worden nageleefd, afhankelijk van de activiteit, aard of rechtsvorm van de bedrijven.

In de praktijk kan dit betekenen:

- De noodzaak van voorafgaande administratieve toestemming,

- De verplichting tot het indienen van bindende of niet-bindende rapporten,

- De tussenkomst van regelgevende of toezichthoudende instanties (Bank van Spanje, CNMV, DGSFP, enz.),

- Structurele beperkingen opgelegd door EU- of nationale sectorspecifieke regelgeving.

ARTIKEL 39. PLAN VOOR GEZAMENLIJKE FUSIE.

We gaan nu over naar hoofdstuk 2 van Titel II, te beginnen met artikel 39.

I. Functie van de bepaling

Artikel 39 regelt de documentatiefase voorafgaand aan de fusie en de opstelling van het gezamenlijke fusieplan, dat als basis dient voor goedkeuring door de aandeelhoudersvergaderingen.

Bij een fusie moet het plan één enkel, gemeenschappelijk en gezamenlijk document zijn, opgesteld en ondertekend door alle bestuurders van alle betrokken bedrijven.

Elk bedrijf mag geen aparte versie van het plan opstellen; zij moeten het eens worden over één tekst die de gehele transactie weergeeft.

1. Opstellen en ondertekenen van het plan

Formele verplichting van de bestuurders: alle bestuurders van elk betrokken bedrijf moeten het plan opstellen en ondertekenen.

Indien een bestuurder niet ondertekent, moet de reden daarvoor uitdrukkelijk worden vermeld.

Deze verklaring voorkomt ongeldigheid en maakt het mogelijk om interne meningsverschillen vast te leggen zonder het proces te belemmeren.

Deze bepaling zorgt voor transparantie met betrekking tot mogelijke belangenconflicten binnen het management, maar blokkeert de transactie niet indien een voldoende meerderheid is bereikt.

2. Gevolgen na ondertekening: onthoudingsplicht

Vanaf het moment van ondertekening mogen de bestuurders geen handelingen verrichten of contracten aangaan die:

- de goedkeuring van het project in gevaar brengen,

- of de overeengekomen ruilverhouding wezenlijk wijzigen.

Deze bepaling beschermt de overeenkomst en het vertrouwen van de aandeelhouders en derden en voorkomt verstoring van het overeengekomen evenwicht.

3. Vervaldatum van het project

Het project vervalt na 6 maanden indien het niet door alle betrokken aandeelhoudersvergaderingen is goedgekeurd.

Het verval is automatisch, zonder dat een uitdrukkelijke verklaring nodig is.

Verplichte regeling: Stilzwijgende verlenging is niet toegestaan. Een nieuwe procedure moet worden gestart indien de termijn verstrijkt.

II. Dit artikel stelt het gezamenlijke project vast als een multilaterale precontractuele handeling van instrumentele aard en stelt minimumgaranties voor integriteit, transparantie en tijdigheid in het fusieproces.

Het doel is rechtszekerheid te bieden en te voorkomen dat het project na ondertekening voor onbepaalde tijd "in behandeling" blijft of heimelijk wordt gewijzigd.

ARTIKEL 40. INHOUD VAN DE FUSIEOVEREENKOMST.

Inhoud van de Fusieovereenkomst

Dit artikel stelt de aanvullende minimuminhoud vast die in de fusieovereenkomst moet worden opgenomen, naast de algemene informatie in de gemeenschappelijke bepalingen (Titel I, Hoofdstuk II, van het Koninklijk Besluit-Wet).

1. Registratiegegevens van de deelnemende ondernemingen

De overeenkomst moet de registratiegegevens van alle deelnemende ondernemingen bevatten.

Dit maakt een nauwkeurige juridische identificatie van de betrokken partijen mogelijk.

Dit omvat: bedrijfsnaam, rechtsvorm, statutaire zetel, inschrijvingsnummer in het Handelsregister, inschrijfformulier, enz.

Deze eis biedt rechtszekerheid aan de transactie en maakt een latere toetsing door het Handelsregister mogelijk.

2. Gegevens van de resulterende onderneming of conceptstatuten

Indien de fusie resulteert in een nieuwe onderneming (fusie door oprichting), moeten de conceptstatuten daarvan worden opgenomen.

Indien het een fusie door overname betreft, moeten de gegevens van de resulterende overnemende onderneming worden verstrekt. Zie artikel 4.1.1.

Dit waarborgt de transparantie van de toekomstige juridische structuur en stelt aandeelhouders in staat het kader te beoordelen waartoe zij zullen toetreden.

3. Ruilratio, contante compensatie en ruilprocedure

Dit is een van de meest relevante en technische onderdelen van het ontwerp:

- De ruilratio moet worden aangegeven: de verhouding waarin nieuwe aandelen, deelnemingen of quota worden toegewezen ten opzichte van de oude.

- Indien aanvullende contante compensatie is voorzien (artikel 36.2), moet dit uitdrukkelijk worden vermeld.

- De technische ruilprocedure moet ook worden beschreven: termijnen, leveringsmechanismen, afrondingsformules, enz.

Deze clausule is essentieel om eerlijkheid tussen partners te garanderen en latere geschillen op basis van gebrek aan transparantie te voorkomen.

4. Impact op bijdragen van diensten of nevenactiviteiten

De gevolgen die de fusie kan hebben op het volgende moeten worden aangegeven:

- Bijdragen van diensten (niet-monetaire arbeid of expertise),

- Nevenactiviteiten (persoonlijke verplichtingen anders dan financiële bijdragen), (van de kapitaalinbreng).

De eventuele compensatie aan de betrokken aandeelhouders in de resulterende vennootschap moet eveneens worden geregeld.

Deze bepaling beschermt de bijzondere rechten van bepaalde aandeelhouders die niet direct kapitaal inbrengen, maar wier juridische positie moet worden behouden of aangepast.

Artikel 40.4 waarborgt dat het fusieplan de bijzondere rechten die voortvloeien uit inbreng van diensten of nevenactiviteiten niet negeert of simpelweg opheft, en dat het duidelijk regelt of deze rechten worden behouden, aangepast of gecompenseerd, waardoor aandeelhouders wier band verder reikt dan kapitaal worden beschermd.

5. Datum van winstdeling

Het plan moet de datum vaststellen vanaf welke de nieuwe aandeelhouders (of degenen die aandelen hebben geruild) recht hebben op winstdeling.

Het is ook toegestaan ​​om specifieke bepalingen op te nemen, zoals:

-.- uitsluiting van dividend in het eerste boekjaar,

-.- of winstdeling met terugwerkende kracht vanaf een datum vóór de registratie.

Dit punt is van belang voor de boekhouding en de belastingheffing en moet duidelijk worden gedefinieerd om conflicten tussen toetredende en uittredende partners te voorkomen.

6. De datum waarop de fusie boekhoudkundige gevolgen heeft

Dit betreft de datum waarop de fusie met terugwerkende kracht in de boekhouding ingaat.

Dit zorgt ervoor dat de jaarrekening voor het boekjaar alle activiteiten weergeeft alsof het één entiteit betreft.

Vanaf dat moment worden de financiële resultaten (inkomsten, uitgaven, enz.) van de fuserende ondernemingen voor boekhoudkundige doeleinden geacht te zijn overgenomen door de resulterende onderneming.

Deze datum:

- Hoef niet samen te vallen met de registratiedatum.

- Wordt doorgaans aan het begin van het lopende boekjaar vastgesteld om de boekhoudkundige integratie te vergemakkelijken.

Het maakt het mogelijk om alle activiteiten voor het boekjaar te registreren alsof ze door de resulterende onderneming zijn uitgevoerd. Het vergemakkelijkt de presentatie van geconsolideerde jaarrekeningen, de uniforme fiscale behandeling van het boekjaar en de controle zonder periodesplitsing.

7. Informatie over de waardering van de activa en passiva van elke overgedragen onderneming

• Het voorstel moet toelichten hoe elk overgedragen actief is gewaardeerd.

• Dit is een transparantievereiste en een technische basis voor de rechtvaardiging van de ruilratio.

De waardering moet:

• Gebaseerd zijn op deugdelijke boekhoudkundige of financiële criteria,

• Controleerbaar zijn door aandeelhouders, derden en onafhankelijke deskundigen (Art. 41).

Belang:

• De proportionaliteit van de verdeling hangt af van deze waardering,

• De ondoorzichtigheid ervan kan leiden tot bezwaren op basis van een onevenwichtige aandelenverdeling.

Relatie met Art. 45 – Bezwaar tegen de balans:

Dit artikel maakt het mogelijk om de balans die als basis voor de fusie is gebruikt, aan te vechten als deze onjuist is of geen getrouw en eerlijk beeld geeft van de activa van de onderneming.

Relevantie:

Als de balans onjuist is, zal de waardering van de activa ook onjuist zijn.

En als de waardering onjuist is, zal de ruilratio onevenwichtig zijn.

Relatie met Artikel 49 – Bezwaar tegen de ruilratio:

Dit artikel erkent uitdrukkelijk het recht van aandeelhouders om de ruilratio aan te vechten als zij van mening zijn dat deze onjuist is.

Aan de hand van de waardering van de activa wordt aangetoond dat dit onjuist is: als het ene bedrijf overgewaardeerd is en het andere ondergewaardeerd, kan de getroffen aandeelhouder een schadevergoeding eisen.

8. De datums van de jaarrekeningen van de fuserende bedrijven die gebruikt zijn om de fusievoorwaarden vast te stellen

De jaarrekeningen (of tussentijdse jaarrekeningen) die als basis voor de waardering van de bedrijven zijn gebruikt, moeten worden vermeld.

Normaal gesproken zijn dit de meest recent goedgekeurde jaarrekeningen, maar recentere jaarrekeningen mogen worden gebruikt als de raad van bestuur dit passend acht.

Dit maakt het mogelijk om te controleren of de voor de ruil gebruikte activacijfers actueel en betrouwbaar zijn.

Het zorgt ervoor dat de gebruikte cijfers kunnen worden gecontroleerd en geverifieerd aan de hand van de boekhouding.

9. Bewijs van naleving van fiscale en sociale zekerheidsverplichtingen

Geldige certificaten van de volgende instanties zijn vereist:

- De Belastingdienst,

- En de Algemene Schatkist van de Sociale Zekerheid.

Doel:

Ervoor zorgen dat geen enkel betrokken bedrijf bij de fusie verborgen schulden of verplichtingen opbouwt.

Dit dient als bewijs dat de bedrijven voldoen aan hun fiscale en sociale zekerheidsverplichtingen, waardoor de transactie zekerheid krijgt en risico's voor de nieuwe onderneming worden vermeden.

ARTIKEL 41 – EXPERTRAPPORT OVER HET FUSIEVOORSTEL

Dit artikel regelt de betrokkenheid van onafhankelijke deskundigen bij het fusieproces, als mechanisme voor technische controle en bescherming van aandeelhouders, met name bij fusies van naamloze vennootschappen of commanditaire vennootschappen.

Rapport conform artikel 6 en artikel 41.

Artikel 6 – Algemeen rapport, van toepassing op elke structuurwijziging

• Het is niet verplicht om een ​​dergelijk rapport op te stellen (bestuurders kunnen dit bij de Kamer van Koophandel aanvragen).

• Het rapport geeft een advies over:

1. De contante vergoeding (indien er een recht op eigendomsoverdracht bestaat).

2. De aard van de vergoeding (bij fusies of afsplitsingen).

3. Voldoende kapitaal, indien de resulterende vennootschap een naamloze vennootschap (NV) of een commanditaire vennootschap is.

4. Garanties aan crediteuren, indien uitdrukkelijk verzocht.

• Aan deze eis kan worden onttrokken indien alle stemgerechtigde vennoten daarmee instemmen (artikel 7).

Artikel 41 – Verplichte specifieke rapportage bij bepaalde fusies

• Deze rapportage is verplicht wanneer een naamloze vennootschap (NV) of een commanditaire vennootschap (NV) betrokken is.

1. Verplichte benoeming bij betrokkenheid van naamloze vennootschappen of commanditaire vennootschappen

• Wanneer ten minste één naamloze vennootschap of commanditaire vennootschap (NV) betrokken is, is de benoeming van deskundigen verplicht.

• De bestuurders dienen dit aan te vragen bij het Handelsregister van de statutaire zetel van de vennootschap.

• In de regel benoemt elke vennootschap haar eigen deskundige.

• Indien alle bedrijven echter instemmen, kunnen zij de benoeming van één deskundige of een team verzoeken om een ​​gezamenlijk rapport op te stellen.

Bevoegdheid van de benoemingsautoriteit:

– De bevoegdheid ligt bij de handelsregisterhouder van de statutaire zetel van de overnemende onderneming of de beoogde statutaire zetel van de nieuwe onderneming.

2. Volledig recht van de deskundige op toegang tot informatie

Deskundigen kunnen zonder beperkingen alle noodzakelijke informatie bij de bedrijven opvragen.

Dit recht van toegang garandeert een volledige technische analyse en een onafhankelijke waardering.

3. Minimale inhoud van het rapport – Twee verplichte onderdelen

Het rapport van de deskundige moet ten minste twee afzonderlijke onderdelen bevatten:

Deel één:

– Toelichting op de methoden die de directie heeft gebruikt om de ruilratio te bepalen.

– Motivering of de verdeling van aandelen onder de aandeelhouders redelijk en proportioneel is.

Deel twee:

– Advies over de vraag of de activa van de te ontbinden vennootschappen ten minste het volgende dekken:

• het kapitaal van de nieuwe vennootschap, of

• de noodzakelijke kapitaalverhoging in de overnemende vennootschap (indien het een naamloze vennootschap of een commanditaire vennootschap betreft).

– Dit is een beoordeling van de minimaal vereiste solvabiliteit met het oog op de zekerheidstelling van de activa.

Het rapport is verplicht indien het een naamloze vennootschap (NV) of een commanditaire vennootschap betreft (Art. 41.1).

Het tweede deel van het rapport is echter alleen verplicht indien de resulterende vennootschap (nieuw of overnemend) een naamloze vennootschap (NV) of een commanditaire vennootschap is, omdat de wetgever in dat geval wil garanderen dat het kapitaal daadwerkelijk gedekt is door materiële activa (Art. 41.3).

4. Beperking van de inhoud van het rapport (bij unaniem akkoord)

• Het rapport kan worden beperkt tot alleen het tweede deel (met betrekking tot het minimumkapitaal) indien:

– Alle deelnemende vennootschappen naamloze vennootschappen (NV) of commanditaire vennootschappen (NV) zijn,

– En alle aandeelhouders met stemrecht, evenals elke andere wettelijke houder van dat recht, uitdrukkelijk instemmen.

Dit vereenvoudigt het proces wanneer er volledige overeenstemming is tussen de aandeelhouders.

Overzicht.

1. WANNEER IS HET RAPPORT VERPLICHT?

Het is verplicht:

– Wanneer ten minste één NV of commanditaire vennootschap (NV) deelneemt (Art. 41.1)

Het is niet verplicht:

– Indien alleen besloten vennootschappen (NV) deelnemen (Art. 41.5)

2. WAT BEVAT HET RAPPORT? → TWEE DELEN

Deel één:

Beoordeelt of de ruilratio correct is berekend.

Legt de waarderingsmethoden uit.

Deel twee:

– Controleert of het eigen vermogen het kapitaal van de nieuwe onderneming dekt,

of de kapitaalverhoging in de overnemende onderneming (alleen indien het een naamloze vennootschap of commanditaire vennootschap betreft).

3. KAN HET EERSTE DEEL WORDEN WEGGELATEN?

Ja, indien ALLE stemgerechtigde aandeelhouders van alle ondernemingen unaniem instemmen. (Artikel 41.4)

Het tweede deel kan niet worden weggelaten indien de resulterende onderneming een naamloze vennootschap (naamloze vennootschap) of een commanditaire vennootschap (naamloze vennootschap) is.

(Aan dit onderdeel kan nooit worden onttrokken; het is verplicht op grond van het bedrijfsbeleid.)

VOORBEELD:

Casus: Fusie van A (BV) + B (BV) → overnemende onderneming: B

• Verplicht rapport (vanwege de aanwezigheid van een BV)

• Bestaat uit twee delen (wisselkoers + kapitaalcontrole)

• Het eerste deel kan worden weggelaten als alle aandeelhouders van A en B daarmee instemmen.

• Het tweede deel moet echter altijd worden ingevuld, omdat de overnemende onderneming een BV is.

5. Optioneel karakter in andere gevallen

• Indien er geen naamloze vennootschappen of commanditaire vennootschappen zijn, is het deskundigenrapport niet verplicht, hoewel het vrijwillig kan worden aangevraagd.

6. Geldigheid van het rapport

• Het rapport moet geldig zijn op het moment dat de algemene vergaderingen ter goedkeuring van de fusie plaatsvinden.

• Dit zorgt ervoor dat beslissingen worden genomen op basis van actuele technische informatie.

Praktische beoordeling:

• Dit artikel dient ter bevordering van technische zekerheid en economische transparantie.

• De betrokkenheid van deskundigen versterkt de bescherming van minderheidsaandeelhouders, garandeert een eerlijke ruilratio en zorgt ervoor dat het kapitaal van de nieuwe onderneming volledig gedekt is.

• Het elimineert formaliteiten wanneer er geen kapitaalvennootschappen bij betrokken zijn of wanneer er unanieme overeenstemming is, wat een evenwichtige flexibiliteit aantoont.

ARTIKEL 42 – FUSIE NA DE OVERNAME VAN EEN ONDERNEMING MET SCHULDEN TEN BEHOEVE VAN DE OVERNEMENDE PARTIJ.

Dit artikel heeft tot doel te voorkomen dat de fusie als dekmantel wordt gebruikt. Om risicovolle of oneerlijke financiële transacties te consolideren,

vooral wanneer een agressieve overname is gedaan met behulp van schuldfinanciering.

Het is van toepassing wanneer drie belangrijke elementen aanwezig zijn:

1. Er is een fusie (tussen twee of meer bedrijven),

2. Een van de bedrijven heeft de afgelopen drie jaar schulden gemaakt,

3. Die schulden zijn gebruikt om:

- de controle over een ander bedrijf dat deelneemt aan de fusie te verkrijgen, of

- essentiële activa van dat bedrijf aan te kopen.

Het doel is dus om te voorkomen dat een zwaarbelast bedrijf een ander bedrijf overneemt, absorbeert en de schuldenlast zonder controle of transparantie over de gehele structuur afwentelt.

Het legt de volgende verplichtingen op:

1. In het fusieplan:

Moet worden vermeld:

• Waar de middelen vandaan komen om de schulden af ​​te lossen,

• En het aflossingsschema.

2. In het managementverslag:

Moeten zij motiveren:

• Waarom de controle of essentiële activa zijn verkregen,

• En waarom de fusie nu wordt uitgevoerd.

Daarnaast moeten zij het volgende verstrekken:

• Een economisch en financieel plan,

• Inclusief financieringsbronnen en specifieke doelstellingen.

3. In het deskundigenrapport:

Zij moeten commentaar geven op de redelijkheid van wat in het fusievoorstel en het managementrapport wordt gepresenteerd:

• Hoe de schuld zal worden gefinancierd (bronnen en voorwaarden),

• Waarom de overname is gedaan,

• Waarom de fusie nu wordt voorgesteld,

• Welke economische en financiële doelstellingen worden nagestreefd.

De deskundige voert geen onafhankelijke analyse uit, maar moet kritisch beoordelen of wat wordt gesteld economisch zinvol is en voldoende gerechtvaardigd is als mechanisme voor ex post controle op het gebruik van financiële hefboomwerking, het aangaan van schulden om een ​​ander bedrijf over te nemen.

Speciale bepaling van paragraaf 2:

"In deze gevallen is een deskundigenrapport vereist, zelfs wanneer de fusieovereenkomst unaniem is."

Dit betekent dat er niet van het rapport kan worden afgezien, zelfs niet als alle partners het eens zijn.

Waarom? Omdat het te beschermen belang hier niet alleen dat van de partner is: het omvat ook crediteuren, werknemers, derden en de economische integriteit van het systeem.

RAPPORT VAN EEN ONAFHANKELIJK EXPERT OVER STRUCTURELE WIJZIGINGEN (Koninklijk Besluit-Wet 5/2023)

(Gecoördineerde interpretatie van de artikelen 6, 41, 42, 49 en 52)

Systematische aanpak: Van het algemene naar het specifieke

a. Artikel 6 – Algemene regeling voor ALLE structurele wijzigingen

Algemene regel: Het rapport is verplicht

Elke voorgestelde structurele wijziging (fusie, afsplitsing, wereldwijde overdracht, grensoverschrijdende transformatie, enz.) moet vergezeld gaan van een rapport van een onafhankelijk expert, waarin het volgende wordt geanalyseerd:

• Het type ruil of contante compensatie (Deel 1),

• De toereikendheid van het kapitaal (Deel 2),

• En, indien gevraagd, de toereikendheid van de garanties voor crediteuren (Deel 3).

Uitzonderingen op de rapportageplicht (Art. 6.7)

De rapportageplicht is mogelijk niet van toepassing indien:

• Alle stemgerechtigde aandeelhouders van de deelnemende vennootschap(pen) ermee instemmen hiervan af te zien, of

• Het specifieke regime voor de transactie dit uitdrukkelijk bepaalt.

b. Artikel 41 – Specifiek regime voor FUSIES

Rapportageplicht indien een naamloze vennootschap (NV) of een besloten vennootschap (SV) deelneemt. (Art. 41.1)

• Er moet een deskundige worden aangesteld (één per vennootschap of één deskundige).

• Aanstelling door de Kamer van Koophandel.

Optionele rapportage indien er geen naamloze vennootschap (NV) of besloten vennootschap (SV) is (Art. 41.5)

• Indien alle deelnemende vennootschappen besloten vennootschappen (SV) zijn, is de rapportageplicht niet van toepassing.

Vereenvoudigd rapport (Art. 41.4)

• Indien alle vennoten met stemrecht en houders van bijzondere rechten instemmen:

o Het rapport wordt niet afgeschaft, maar

o Het wordt beperkt tot het tweede deel (beoordeling van de kapitaaltoereikendheid).

o De ruilratio wordt niet geanalyseerd.

c. Bijzondere regeling: VEREENVOUDIGDE FUSIES (conform de Spaanse vennootschapswet, artikelen 53 en 54)

In de volgende gevallen is geen onafhankelijk deskundigenrapport vereist:

– Artikel 53: Fusie door absorptie van een volledig in eigendom zijnde dochteronderneming (100% direct of indirect eigendom).

– Artikel 54: Absorptie van een dochteronderneming waarvan 90% in eigendom is, indien een bod op de aandelen wordt uitgebracht en aan de voorwaarden wordt voldaan.

Reden: aangezien er geen daadwerkelijk belangenconflict tussen aandeelhouders bestaat, versoepelt de wetgever de formele vereisten (deskundigenrapport, bestuursrapport, enz.).

d. Artikel 42 – FUSIE NA OVERNAME MET SCHULDENFINANCIERING

Dit artikel introduceert een verplichte regel die alle bovenstaande bepalingen wijzigt indien bepaalde financiële risico's aanwezig zijn.

Toepassingsgebied (Art. 42.1):

Dit is van toepassing indien een van de fuserende ondernemingen in de drie jaar voorafgaand aan de fusie schulden heeft aangegaan om:

- de zeggenschap te verkrijgen over een andere onderneming die nu fuseert, of

- essentiële activa te verwerven van een andere onderneming die nu fuseert.

Gevolgen (Art. 42.2):

Het rapport van de onafhankelijke deskundige is verplicht en moet volledig zijn.

Het kan niet:

- worden weggelaten (zelfs niet met unanieme overeenstemming).

- worden beperkt, Art. 41, 4.

Het is ook vereist bij fusies die normaal gesproken zijn vrijgesteld (Art. 49 en 52 van de Spaanse vennootschapswet).

Vanuit systematisch oogpunt had een meer uniforme formulering van de regelgeving voor het rapport van de onafhankelijke deskundige wellicht overwogen kunnen worden. afhankelijk.

Uitgaande van een duidelijke algemene regel en de uitzonderingen, beperkingen en bijzondere bepalingen samenbrengen in één enkel voorschrift.

Deze optie zou een directere en operationelere interpretatie van het regelgevingskader mogelijk hebben gemaakt.

Systematische toelichting tussen artikel 42 en 43 – Wisselkoers en recht van beschikking

Om twee belangrijke concepten te verduidelijken die ten grondslag liggen aan de verschillende structurele wijzigingen die zijn geregeld in Koninklijk Decreet-Wet 5/2023, wordt hieronder een vergelijkend schema gepresenteerd met betrekking tot de wisselkoers en het recht van beschikking met contante vergoeding. Beide mechanismen zijn van verschillende aard, werken in verschillende fasen van het proces en dienen verschillende doelen. Het is essentieel om ze correct te onderscheiden voor een coherente interpretatie van de toepasselijke regeling.

Wanneer is er sprake van een wisselkoers en wanneer van een recht van beschikking?

Het zijn verschillende instrumenten die in verschillende fasen van de transactie verschillende doelen dienen.

1. WISSELKOERS

Wat is het?

Dit is de regel die bepaalt hoeveel aandelen, belangen of quota elke vennoot ontvangt in de nieuwe (of overnemende) onderneming

in ruil voor de aandelen die hij of zij in de oorspronkelijke onderneming bezat.

Wanneer is deze regel van toepassing?

Bij een structurele wijziging met bedrijfsintegratie, dat wil zeggen:

Fusie (artikelen 36 en 40.3),

Volledige of gedeeltelijke afsplitsing (artikelen 59 en 60),

En grensoverschrijdende intracommunautaire fusies (artikel 101.2).

Zie voor volledige of gedeeltelijke intracommunautaire afsplitsingen artikelen 109; 111.3b; 111.4b;

Zie voor volledige of gedeeltelijke niet-communautaire fusies en afsplitsingen artikelen 26, 59, 60 en 122.

Deze regel is van toepassing op alle vennoten van ondernemingen die ophouden te bestaan ​​of activa overdragen, die vervolgens deel gaan uitmaken van de resulterende structuur.

Doel:

– Het waarborgen van economische proportionaliteit tussen wat de vennoot bezat en wat hij ontvangt,

– Het voorkomen van onevenwichtigheden of onrechtvaardigheden in de vermogensverdeling.

Er is geen sprake van ruil bij:

a. Transformatie

Er kan sprake zijn van de toewijzing van nieuwe aandelen binnen dezelfde vennootschap (bijv. van een besloten vennootschap naar een naamloze vennootschap), maar dit is geen technische ruil, maar een formele herstructurering van het kapitaal.

b. Afsplitsing

Ook hier is geen ruil in strikte zin.

Waarom?

• De afgesplitste vennootschap wordt niet ontbonden.

• De aandelen van de begunstigde vennootschap worden toegewezen aan de overdragende vennootschap, niet aan de vennoten.

• Daarom is het niet nodig om een ​​ruil vast te stellen tussen aandelen van verschillende vennootschappen die door verschillende vennoten worden gehouden.

2. VERVREEMDINGSRECHT met contante compensatie

Wat is het?

Het is het recht van de aandeelhouder om niet toe te treden tot de nieuwe vennootschap of het ruilbod te weigeren, en om zich vrijwillig terug te trekken met een passende financiële vergoeding.

Voorgestelde systematische herformulering van artikel 12.1 (herzien):

De aandeelhouder heeft het recht zijn aandelen of participaties over te dragen aan de vennootschap tegen betaling van een geldelijke vergoeding:

a. Wanneer hij als gevolg van de transactie onderworpen wordt aan buitenlands recht (artikel 86).

b. In geval van interne transformatie, indien dit uitdrukkelijk is bepaald in dit Koninklijk Besluit-Wet.

Artikel 24 lijkt een algemeen recht van overdracht te erkennen voor elke interne transformatie, mits de aandeelhouder tegen de transformatie heeft gestemd of aandelen zonder stemrecht bezit.

c. Bij fusies door overname van vennootschappen waarin de aandeelhouder een belang van 90% heeft, indien de rapporten van de bestuurders en deskundigen worden geschrapt (artikel 54).

Dit geldt echter alleen als de rapporten worden geschrapt. Anders bestaat er geen recht.

— Andere fusies (gewone fusies, door oprichting van een nieuwe vennootschap)

Geen recht

— Afsplitsingen (volledig, gedeeltelijk, segregatie) → Geen recht

Een fusie kan de positie van de minderheidsaandeelhouder beïnvloeden (verlies van zeggenschap, verwatering, structuurwijziging, enz.), maar deze heeft geen recht op uittreding.

Bij geen enkele vorm van afsplitsing (volledig, gedeeltelijk of segregatie) erkent Koninklijk Decreet-Wet 5/2023 het recht van de aandeelhouder om zijn of haar aandeel te verkopen tegen betaling.

Zelfs als de aandeelhouder niet langer deelneemt aan zijn of haar oorspronkelijke vennootschap of onderdeel wordt van een nieuwe vennootschap, kan hij of zij zich niet gedwongen terugtrekken of betaling eisen.

Bij de globale overdracht van activa en passiva is het weglaten van het recht op vervreemding juridisch gezien meer gerechtvaardigd dan bij andere transacties:

• Omdat er geen gedwongen overdracht van de vennoot naar een andere vennootschap plaatsvindt,

• Omdat er een tegenprestatie (direct of indirect) wordt ontvangen,

• En omdat er geen overnemer is die zijn of haar aandeel kan overnemen.