Titel II omvat de volgende hoofdstukken en paragrafen:
TITEL II. Structurele wijzigingen
HOOFDSTUK I. Transformatie door wijziging van de rechtsvorm, artikelen 17 tot en met 32
Paragraaf 1. Algemene bepalingen
Paragraaf 2. Het transformatieproject en -rapport
Paragraaf 3. De transformatieovereenkomst en bescherming van aandeelhouders
Paragraaf 4. Formalisering en registratie van de transformatie
Paragraaf 5. Gevolgen van de transformatie voor de aansprakelijkheid van aandeelhouders
Titel II, die begint met artikel 17 en uitsluitend interne structurele wijzigingen regelt, had zijn toepassingsgebied in het eerste artikel kunnen definiëren door te bepalen dat de bepalingen ervan aanvullend van toepassing zijn op grensoverschrijdende wijzigingen in alle zaken die niet in strijd zijn met de specifieke bepalingen.
Herziene voorgestelde tekst:
TITEL II
INTERNE STRUCTURELE WIJZIGINGEN
ARTIKEL 17 - TOEPASSINGSGEBIED
1. Deze titel regelt interne structurele wijzigingen, te verstaan als wijzigingen die de rechtsvorm van een vennootschap veranderen zonder het rechtsstelsel waaraan zij onderworpen is te wijzigen.
2. De volgende worden beschouwd als interne structurele wijzigingen:
a) De omvorming van een vennootschap in een andere rechtsvorm binnen hetzelfde rechtsstelsel.
b) De fusie van in Spanje gevestigde vennootschappen.
c) De splitsing van een vennootschap met de oprichting van resulterende vennootschappen in Spanje.
d) De globale overdracht van activa en passiva binnen het nationale grondgebied.
3. De bepalingen van deze titel zijn aanvullend van toepassing op grensoverschrijdende structurele wijzigingen, voor zover zij niet in strijd zijn met de specifieke bepalingen van de titels die overeenkomen met intracommunautaire en extracommunautaire wijzigingen.
We zullen nu de artikelen waaruit deze titel bestaat, analyseren.
ARTIKEL 17 CONCEPT VAN VENNOOTSCHAPSOMVANG
Artikel 17 introduceert het fundamentele concept van vennootschapsomvorming en benadrukt een belangrijk punt:
De rechtsvorm van de vennootschap verandert, maar de vennootschap blijft dezelfde rechtspersoonlijkheid behouden.
Wat verandert:
- Het type vennootschap.
- De regelgeving die na de omvorming op de vennootschap van toepassing is.
Wat NIET verandert:
- De identiteit van de vennootschap.
- De rechtscontinuïteit: de rechten en verplichtingen die vóór de omvorming zijn verworven, blijven behouden.
ARTIKEL 18 GEVALLEN VAN MOGELIJKE OMVORMING
Artikel 18 regelt de verschillende gevallen waarin een vennootschap kan worden omgevormd tot een ander type vennootschap en bepaalt welke combinaties mogelijk zijn.
Omvorming is toegestaan voor alle geregistreerde handelsvennootschappen.
Omzetting tussen verschillende typen vennootschappen is toegestaan, waaronder burgerlijke vennootschappen, coöperaties en economische belangengroepen.
In sommige gevallen kan de omvorming op Europees niveau plaatsvinden (Europese naamloze vennootschap en Europese coöperatieve vereniging).
1. Handelsvennootschap → elke andere handelsvennootschap
2. Handelsvennootschap of EEIG → Economische Belangengroep (EEIG)
- Handelsvennootschappen en Europese Economische Belangengroepen (EEIG's) kunnen worden omgezet in een EEIG.
- Een EEIG kan ook worden omgezet in een handelsvennootschap of een EEIG.
Belangrijkste verschil: een EEIG is een non-profitorganisatie en heeft als doel de economische activiteiten van haar leden te faciliteren.
3. Vennootschap onder firma → Handelsvennootschap
Een vennootschap onder firma (met of zonder rechtspersoonlijkheid) kan worden omgezet in een handelsvennootschap.
4. Naamloze vennootschap → Europese naamloze vennootschap (BV)
Een EEIG kan worden omgezet in een Europese naamloze vennootschap (BV) als deze voldoet aan de eisen van Verordening (EG) 2157/2001.
Een BV kan worden omgezet in een nationale naamloze vennootschap (NV).
Belangrijkste verschil: de BV maakt het mogelijk om in meerdere EU-landen actief te zijn met één enkele bedrijfsstructuur.
5. Coöperatieve Vereniging ↔ Handelsvennootschap
Een coöperatie kan worden omgezet in elke handelsvennootschap (besloten vennootschap, naamloze vennootschap, enz.).
Omgekeerd kan een geregistreerde handelsvennootschap worden omgezet in een coöperatie.
Belangrijkste verschil: In een coöperatie heeft elk lid één stem, ongeacht de hoogte van de kapitaalinbreng.
6. Coöperatieve Vereniging ↔ Europese Coöperatieve Vereniging (EGV)
Nationale coöperaties kunnen worden omgezet in Europese coöperatieve verenigingen (EGV).
Een EGV kan worden omgezet in een nationale coöperatie.
Belangrijkste verschil: De EGV maakt het mogelijk om in verschillende EU-landen actief te zijn zonder dat er aparte dochterondernemingen hoeven te worden opgericht.
De omzetting van stichtingen of verenigingen in handelsvennootschappen wordt niet genoemd.
Artikel 18 biedt een flexibel kader voor de omzetting van vennootschappen, waardoor ze zich kunnen aanpassen aan strategische of marktveranderingen zonder hun rechtspersoonlijkheid te verliezen.
ARTIKEL 19 OMZETTING TUSSEN NAAMLOZE VENNOOTSCHAPPEN EN EUROPESE NAAMLOZE VENNOOTSCHAPPEN.
Artikel 19 stelt het toepasselijke regelgevingskader vast wanneer een naamloze vennootschap (SA) wordt omgezet in een Europese naamloze vennootschap Omvorming tot een Europese naamloze vennootschap (BV) en vice versa.
De regelgeving verwijst naar drie belangrijke rechtsbronnen:
1. Toepassing van Verordening (EG) 2157/2001
Deze verordening is de belangrijkste wetgeving voor Europese naamloze vennootschappen (BV's) in alle EU-lidstaten.
Belangrijkste aspecten die bij de omvorming worden geregeld:
Vereisten voor omvorming: De naamloze vennootschap die zich omvormt tot een BV moet aan specifieke voorwaarden voldoen (bijvoorbeeld aanwezigheid in ten minste twee lidstaten).
Omvormingsproces: Dit omvat goedkeuring door de aandeelhouders en naleving van de registratieformaliteiten.
Mogelijkheid tot verplaatsing van de statutaire zetel zonder ontbinding: De BV kan binnen de EU verhuizen zonder liquidatie.
2. Toepassing van nationale uitvoeringsvoorschriften
Naast de Europese verordening zijn aanvullende nationale regelgevingen van toepassing.
In Spanje betreft dit de toepassing van bepalingen inzake handelsprocedures, registratie, belastingen en administratieve controle op aspecten die niet door de verordening worden geregeld.
De Spaanse vennootschapswet (LSC) blijft van toepassing op in Spanje gevestigde SE's in zaken die niet uitdrukkelijk in de verordening zijn geregeld.
3. Toepassing van Wet 31/2006 inzake werknemersparticipatie
Deze wet past de Spaanse wetgeving aan het Europese systeem van werknemersparticipatie in het bestuur van naamloze vennootschappen en Europese coöperaties aan.
Belangrijkste aspecten:
De wet regelt de rechten van werknemers op informatie, raadpleging en participatie in een SE.
De wet stelt procedures vast voor overleg met werknemersvertegenwoordigers vóór de omvorming.
De wet voorkomt dat bedrijven de omvorming tot een SE gebruiken om bestaande arbeidsrechten binnen hun nationale structuur te verminderen.
ARTIKEL 20 OMZETPROJECT
Artikel 20 van Koninklijk Decreet-Wet 5/2023 regelt de inhoud en de vereisten van het omvormingsproject van een handelsonderneming.
Dit document is essentieel in bedrijfsomvormingsprocessen, omdat het de voorwaarden vastlegt waaronder een bedrijf zijn rechtsvorm binnen het wettelijke kader kan wijzigen.
Om de reikwijdte ervan te begrijpen, is het ook nodig om te verwijzen naar artikel 4, dat het project voor structurele herstructurering in algemene termen definieert en waarvan de toepassing zich uitstrekt tot transformaties.
1. Relatie met artikel 4
Artikel 4 stelt het algemene kader vast voor structurele herstructureringen van handelsondernemingen en regelt de eisen waaraan deze processen moeten voldoen, zoals de minimale inhoud van het project, de bescherming van aandeelhouders en crediteuren en de noodzaak van documentair transparantie.
In deze context werkt artikel 20 het transformatieproject specifiek uit en stelt het bijzondere eisen voor dit type operatie.
Hoewel artikel 4 de basis vormt voor elke structurele wijziging (fusie, splitsing, transformatie, wereldwijde overdracht van activa en passiva), richt artikel 20 zich uitsluitend op de transformatie van vennootschappen en voegt het verdere specificaties toe aan de algemene bepalingen van artikel 4.
2. Inhoud van het transformatieplan
Artikel 20, lid 1, bepaalt dat het transformatieplan, naast de verplichte informatie in artikel 4, de volgende elementen moet bevatten:
A. Inschrijving van de vennootschap in het Handelsregister:
De inschrijving van de vennootschap in het Handelsregister moet worden opgenomen, zodat deze kan worden geïdentificeerd en het register openbaar toegankelijk is.
B. Ontwerpstatuten of -reglement van de resulterende vennootschap:
De tekst van de notariële akte die de transformatie formaliseert, moet worden opgenomen.
Het reglement van de getransformeerde vennootschap, dat de nieuwe rechtsvorm weerspiegelt, moet worden bijgevoegd.
Andere relevante vennootschapsovereenkomsten die in een notariële akte moeten worden vastgelegd, kunnen worden opgenomen.
Deze eisen zijn bedoeld om ervoor te zorgen dat alle belanghebbenden (partners, crediteuren, werknemers en derden) toegang hebben tot duidelijke informatie over de transformatie, wat rechtszekerheid en transparantie biedt.
3. Uitzondering voor interne transformaties
Artikel 2 introduceert een relevante uitzondering: bij interne transformaties is het niet nodig om garanties aan crediteuren te verstrekken.
Dit betekent dat:
Als de transformatie geen gevolgen heeft voor derden (bijvoorbeeld een omzetting van een naamloze vennootschap naar een besloten vennootschap binnen dezelfde bedrijfsgroep), het verstrekken van garanties aan crediteuren niet vereist is.
Het doel is om de procedure in deze gevallen te versnellen en onnodige formaliteiten te vermijden.
Deze uitzondering sluit aan bij de trend naar administratieve vereenvoudiging in het handelsrecht en het verminderen van bureaucratische lasten.
Artikel 20.2 bepaalt dat bij interne transformaties het niet nodig is dat het project een aanbod van garanties aan crediteuren omvat.
Met andere woorden, in deze gevallen is het niet automatisch vereist dat garanties in het transformatieproject zelf worden opgenomen.
Wat regelt dit? Hoe zit het met de artikelen 13, 14 en 15?
Deze artikelen behandelen de bescherming van schuldeisers bij structurele veranderingen en stellen mechanismen vast om hun rechten te waarborgen.
Ze maken geen expliciet onderscheid tussen interne en externe transformaties, wat de vraag oproept of ze ook van toepassing zijn op interne transformaties.
Laten we elk artikel eens nader bekijken:
Artikel 13: Regelt het recht van schuldeisers om bezwaar te maken wanneer de structurele verandering hun verhaalrechten kan beïnvloeden.
Artikel 14: Regelt de mogelijkheid om in bepaalde gevallen aanvullende garanties ten gunste van schuldeisers te eisen en stelt de criteria vast waaronder deze garanties kunnen worden geëist.
Artikel 15: Behandelt de openbaarmaking van de financiële situatie van de onderneming en zorgt ervoor dat aandeelhouders en derden beschikken over actuele informatie over de financiële status van de onderneming vóór de structurele verandering.
Gezamenlijke toepassing van beide regelingen
De schijnbare tegenstrijdigheid wordt opgelost als we artikel 20.2 als volgt interpreteren:
Artikel 20.2 schaft de verplichting tot het opnemen van garanties in het transformatieplan voor interne operaties af, maar belet crediteuren niet om hun recht van bezwaar of het eisen van garanties uit te oefenen indien aan de voorwaarden van de artikelen 13, 14 en 15 is voldaan.
Bij interne transformaties wordt niet automatisch aangenomen dat crediteuren aanvullende bescherming nodig hebben, omdat de onderneming onder hetzelfde rechtskader en dezelfde aansprakelijkheid blijft vallen.
Indien een crediteur echter aantoont dat de transformatie hem daadwerkelijk schade berokkent, kan hij zich beroepen op de mechanismen van de artikelen 13 tot en met 15 om bescherming te eisen.
Toepassing van de garanties in de artikelen 13-15
Indien de transformatie extern is (een wijziging van het rechtskader inhoudt of crediteuren wezenlijk raakt) → zijn de garanties in de artikelen 13-15 automatisch van toepassing.
Als de transformatie intern is → Het is niet verplicht om garanties in het project op te nemen (Art. 20.2), maar crediteuren kunnen zich beroepen op de artikelen 13-15 als zij aantonen dat hun rechten mogelijk worden aangetast.
4. Verplichte documentatie in het transformatieproject
In paragraaf 3 worden de documenten vermeld die bij het transformatieproject moeten worden gevoegd:
A. Bijgewerkte balans met een verslag over wijzigingen in het eigen vermogen:
Deze moet worden afgesloten binnen zes maanden vóór de datum van de vergadering waarop de transformatie wordt goedgekeurd.
Een verslag over significante wijzigingen in het eigen vermogen na de balansdatum moet worden bijgevoegd.
Dit verslag, conform artikel 20, geeft een toelichting op significante wijzigingen in het eigen vermogen na de balansdatum.
Het wordt opgesteld tussen de balansafsluiting en de vergadering.
Het is verplicht als er significante wijzigingen in activa of passiva hebben plaatsgevonden.
Dit verslag rondt de informatie af op het moment dat het transformatieproject wordt gepresenteerd.
Dit zorgt ervoor dat aandeelhouders en crediteuren toegang hebben tot actuele en betrouwbare financiële informatie.
B. Accountantsverslag:
Verplicht wanneer de getransformeerde onderneming aan een audit wordt onderworpen.
Het doel is om de transparantie van de boekhouding te waarborgen en wijzigingen in de financiële informatie te voorkomen.
C. Certificaten voor naleving van belasting- en sociale zekerheidsverplichtingen:
De onderneming moet aantonen dat zij voldoet aan haar belasting- en sociale zekerheidsverplichtingen.
Geldige certificaten, afgegeven door de bevoegde autoriteiten, moeten worden overlegd.
Deze eis voorkomt dat bedrijven met openstaande schulden de transformatie gebruiken om financiële verplichtingen te ontlopen.
Artikel 20 brengt het transformatieproces dan ook in overeenstemming met de algemene beginselen van artikel 4, en zorgt ervoor dat elke wijziging van de rechtsvorm van een onderneming wordt uitgevoerd met voldoende waarborgen voor aandeelhouders, crediteuren en de belastingdienst.
Dit regelgevingskader streeft naar een evenwicht tussen het faciliteren van bedrijfstransformaties en de bescherming van derden en de handelsorde.
ARTIKEL 21 VERSLAG VAN DE RAAD VAN BESTUUR
1. Inhoud van het verslag
Het verslag van de raad van bestuur moet de informatie bevatten die is vastgelegd in de algemene bepalingen van Titel I.
Dat wil zeggen, het moet de algemene informatie bevatten die wettelijk vereist is voor alle structurele wijzigingen.
2. Verplichting tot actualisering van financiële informatie
De bestuurders zijn verplicht de aandeelhoudersvergadering te informeren over alle significante wijzigingen in activa of passiva die zich hebben voorgedaan tussen:
- De datum van het verslag waarin de transformatie wordt gerechtvaardigd. Art. 5
- De datum van de balans die aan de aandeelhouders ter beschikking is gesteld.
- De datum van de aandeelhoudersvergadering.
Deze bepaling heeft tot doel ervoor te zorgen dat de aandeelhouders hun besluit over de transformatie kunnen nemen op basis van actuele en accurate financiële informatie.
Het verslag op grond van artikel 21 blijft de informatie actualiseren tot de dag van de vergadering.
Artikel 21.2 van de R Koninklijk Decreet-Wet 5/2023 verplicht bestuurders om de aandeelhoudersvergadering te informeren over belangrijke wijzigingen in de activa of passiva van de vennootschap binnen een bepaalde periode.
De oorspronkelijke formulering kan echter verwarring veroorzaken, omdat eerst het toelichtingsverslag en vervolgens de balans worden genoemd, terwijl de balans in werkelijkheid altijd voorafgaat aan het toelichtingsverslag.
Om de tekst duidelijker te maken, zou een mogelijke alternatieve formulering als volgt kunnen luiden:
Voorgestelde gecorrigeerde formulering:
"De bestuurders van de vennootschap zijn verplicht de aandeelhoudersvergadering waaraan de goedkeuring van de transformatie wordt voorgelegd, te informeren over alle belangrijke wijzigingen in de activa of passiva die zich voordoen tussen de datum waarop de balans aan de aandeelhouders ter beschikking wordt gesteld, de datum van het toelichtingsverslag voor de transformatie overeenkomstig artikel 5 en de datum van de aandeelhoudersvergadering."
3. Uitzondering: Algemene Vergadering en Unanimiteit
Indien de transformatie unaniem wordt goedgekeurd tijdens een algemene vergadering, is het niet nodig om het in paragraaf 1 genoemde rapport beschikbaar te stellen of te verzenden.
➡ Rechtvaardiging: Gezien de unanimiteit wordt ervan uitgegaan dat de aandeelhouders al voldoende kennis hebben van de inhoud van het rapport en het niet nodig hebben dit formeel te ontvangen.
ARTIKEL 22 ONAFHANKELIJK DESKUNDIG VERSLAG
Dit artikel regelt een aanvullend rapport dat alleen vereist is in bepaalde gevallen van bedrijfstransformaties.
Hieronder beschrijven we de inhoud en de praktische toepassing ervan.
Het onafhankelijk deskundigenrapport is alleen vereist bij twee soorten transformaties:
1. Wanneer een vennootschap wordt omgezet in een naamloze vennootschap (NV).
2. Wanneer een vennootschap wordt omgezet in een commanditaire vennootschap (S. Com. por A.).
Dit rapport is niet algemeen van aard, maar heeft een specifiek doel:
Het waarderen van niet-monetaire inbreng
Hoewel de wet dit punt niet expliciet vermeldt, leidt een logische interpretatie tot de volgende conclusie:
Indien er alleen sprake is van een transformatie → worden eerdere niet-monetaire inbreng herwaardeerd om ervoor te zorgen dat het aandelenkapitaal de werkelijke waarde ervan in de nieuwe onderneming weerspiegelt.
Indien er sprake is van een transformatie plus een kapitaalverhoging → worden zowel eerdere als nieuwe inbreng gewaardeerd, aangezien de laatste deel uitmaakt van het nieuwe aandelenkapitaal.
Dit criterium is gebaseerd op de noodzaak om een correcte waardering van het aandelenkapitaal te waarborgen, met name bij naamloze vennootschappen en commanditaire vennootschappen, waar de regelgeving een grotere bescherming van aandeelhouders en schuldeisers vereist.
Hoewel artikel 22 dit niet absoluut duidelijk stelt, moet de interpretatie ervan in overeenstemming zijn met het beginsel van rechtszekerheid en transparantie bij de waardering van in de onderneming ingebrachte activa.
Het rapport is opgesteld door een onafhankelijke deskundige, aangesteld door het Handelsregister. Artikel 6, tevens artikel 67 van de Spaanse vennootschapswet (LSC) en artikel 338 van het Spaanse handelsregisterreglement (RRM).
De functie ervan is ervoor te zorgen dat de waardering van niet-contante inbreng objectief is.
Het is alleen vereist bij naamloze vennootschappen (NV) en besloten vennootschappen (S.Com. por A.), omdat bij deze vennootschappen het aandelenkapitaal een cruciale rol speelt bij de bescherming van schuldeisers.
Als niet-contante inbreng te hoog wordt gewaardeerd, kunnen schuldeisers benadeeld worden.
Kortom:
Het rapport van de onafhankelijke deskundige is momenteel alleen vereist wanneer de resulterende vennootschap een NV of een besloten vennootschap (S.Com. por A.) is (artikel 22).
Voorgestelde verbetering:
Het rapport van de onafhankelijke deskundige zou ook vereist moeten zijn wanneer de resulterende vennootschap, zelfs als het een besloten vennootschap (S.L.), een vennootschap onder firma, een economische belangengroep (AIE) of een coöperatie betreft, reeds niet-contante inbreng heeft ter waarde van € 60.000.
De drempel van € 60.000 is niet willekeurig → Deze komt overeen met het minimumkapitaal dat vereist is voor naamloze vennootschappen (S.A.'s) en besloten vennootschappen (S.Com.) volgens de wet.
Het voorkomt dat bedrijven met waardevolle niet-monetaire activa externe controle omzeilen door zich om te vormen tot naamloze vennootschappen (S.L.'s), vennootschappen met beperkte aansprakelijkheid (AIE's), coöperaties, enz.
Het versterkt de rechtszekerheid bij transformaties waarbij het aandelenkapitaal ongecontroleerd kan worden opgeblazen.
WE GAAN NAAR SECTIE 3 VAN HOOFDSTUK I VAN TITEL II
OVER DE TRANSFORMATIEOVEREENKOMST EN DE BESCHERMING VAN AANDEELHOUDERS
ARTIKEL 23 VEREISTEN VAN DE TRANSFORMATIEOVEREENKOMST
Dit artikel regelt hoe de transformatieovereenkomst van een vennootschap moet worden opgesteld en welke elementen deze moet bevatten. We splitsen het op in twee belangrijke punten:
Algemene regel (Art. 23.1):
De transformatieovereenkomst moet voldoen aan de statuten van de te transformeren vennootschap.
Dit betekent dat de meerderheden, formaliteiten en procedures die gelden voor de oorspronkelijke onderneming van toepassing blijven.
De regels van de resulterende onderneming zijn pas direct van toepassing nadat het proces is afgerond.
Algemene regel (Art. 23.2):
De transformatiebalans, met eventuele noodzakelijke aanpassingen, moet worden goedgekeurd.
De overeenkomst moet de informatie bevatten die nodig is voor de oprichting van de nieuwe vennootschapsvorm.
1. Een besloten vennootschap (NV) wordt omgezet in een naamloze vennootschap (NV) → De overeenkomst moet het volgende bevatten:
Goedkeuring van de transformatiebalans.
Het minimum aandelenkapitaal. van de nieuwe S.A. (€ 60.000).
Uitgifte van aandelen in plaats van participaties.
2. Een S.A. wordt omgezet in een S.L. → De overeenkomst moet het volgende omvatten:
De vervanging van aandelen door participaties.
De aanpassing aan een flexibeler regime voor de overdracht van participaties.
Indien er vóór de omzetting wijzigingen in de balans plaatsvinden, moet de overeenkomst deze weerspiegelen, zodat de aandeelhouders stemmen over een reële en actuele boekhoudkundige situatie.
Relatie tussen artikel 20.3.1 en artikel 23
Artikel 20.3.1 en artikel 23 zijn nauw met elkaar verbonden, omdat beide fundamentele boekhoudkundige elementen regelen in het proces van een vennootschapsomzetting.
1. Artikel 20.3.1
Vereist dat de balans van de om te zetten vennootschap wordt afgesloten binnen de zes maanden voorafgaand aan de datum van de aandeelhoudersvergadering die de omzetting zal goedkeuren.
Het bepaalt tevens dat een rapport over significante wijzigingen in het eigen vermogen die na de balansdatum hebben plaatsgevonden, moet worden opgenomen.
2. Artikel 23
Dit artikel vereist dat de transformatieovereenkomst de goedkeuring van de transformatiebalans (vermeld in artikel 20) omvat.
Het staat wijzigingen in de balans toe indien deze noodzakelijk zijn om de werkelijke financiële positie van de onderneming op het moment van de transformatie weer te geven.
Artikel 20.3.1 regelt de balans die als boekhoudkundige basis voor de transformatie zal dienen.
Artikel 23 vereist dat deze balans in de transformatieovereenkomst wordt goedgekeurd.
Indien er na de balansdatum wijzigingen in het eigen vermogen hebben plaatsgevonden, moeten deze worden verwerkt voordat de overeenkomst wordt goedgekeurd.
Als de balans niet wordt bijgewerkt:
- De transformatie zou worden goedgekeurd op basis van verouderde boekhouding.
- De aandeelhouders zouden stemmen zonder de werkelijke financiële positie van de onderneming te kennen.
Daarom:
Artikel 20.3.1 regelt de balans die voor de transformatie zal worden gebruikt.
Artikel 23 vereist dat deze balans wordt goedgekeurd als onderdeel van de transformatieovereenkomst.
Indien er na het opstellen van de balans significante wijzigingen in het eigen vermogen plaatsvinden, moeten deze vóór de goedkeuring ervan worden verwerkt.
ARTIKEL 24 BESCHERMING VAN AANDEELHOUDERS
Artikel 24 regelt de rechten van aandeelhouders in geval van een bedrijfstransformatie en waarborgt dat degenen die het niet eens zijn met de transformatie de mogelijkheid hebben om hun aandelen te verkopen.
I. Recht van aandeelhouders om hun aandelen of participaties te verkopen (Art. 24.1)
Dit recht wordt uitgeoefend door:
Alle aandeelhouders en houders van aandelen of participaties zonder stemrecht.
Zij kunnen hun aandelen of participaties verkopen aan de vennootschap, aan andere aandeelhouders of aan een door de vennootschap aangewezen derde.
In ruil daarvoor moeten zij een passende vergoeding in contanten ontvangen.
Hoe wordt dit recht geregeld?
Het wordt geregeld door de algemene bepalingen inzake aandeelhoudersbescherming (d.w.z. de algemene regels voor structurele wijzigingen van handelsondernemingen).
• De contante compensatie aan aandeelhouders in geval van structurele wijzigingen is geregeld in artikel 12 van Koninklijk Decreet-Wet 5/2023.
• De procedure voor het beoordelen van de gepastheid van deze compensatie, inclusief het opstellen van het rapport van een onafhankelijke deskundige, is gedetailleerd beschreven in artikel 6 van hetzelfde Koninklijk Decreet-Wet.
Dit recht voorkomt dat een aandeelhouder gedwongen wordt in een bedrijf te blijven waarvan hij de transformatie niet accepteert.
Artikel 24 beschermt zowel stemgerechtigde als niet-stemgerechtigde aandeelhouders en garandeert hen het recht om uit te treden als zij het niet eens zijn met de transformatie.
Beide groepen kunnen hun aandelen of belangen verkopen aan de vennootschap, aan andere aandeelhouders of aan aangewezen derden.
Het belangrijkste verschil is dat niet-stemgerechtigde aandeelhouders geen invloed hebben op de stemming, waardoor hun bescherming volledig afhangt van het recht van beschikking.
II. Automatische uittreding van vennoten in geval van persoonlijke aansprakelijkheid (Art. 24.2)
De volgende personen kunnen automatisch uittreden:
Zij die, als gevolg van de transformatie, persoonlijk aansprakelijk worden gesteld voor de schulden van de vennootschap.
Voorwaarden voor automatische terugtrekking:
Niet voor de transformatie hebben gestemd.
Niet binnen één maand formeel akkoord zijn gegaan met de transformatie.
Termijnen voor het beslissen over akkoord gaan of terugtrekken:
Indien zij de vergadering hebben bijgewoond: 1 maand vanaf de datum waarop het besluit is genomen.
Indien zij de vergadering niet hebben bijgewoond: 1 maand vanaf de datum waarop zij op de hoogte zijn gesteld van het besluit.
Aangezien de wetgeving geen specifieke kennisgevingsmethode voorschrijft, wordt bedrijven aangeraden:
Betrouwbare communicatiemiddelen te gebruiken die een bewijs van ontvangst door de niet-aanwezige vennoot mogelijk maken, zoals aangetekende post met ontvangstbevestiging of gewone post met ontvangstbevestiging.
Te controleren of hun statuten specifieke bepalingen bevatten met betrekking tot de wijze waarop niet-aanwezige vennoten op de hoogte worden gesteld van besluiten en dienovereenkomstig te handelen.
III. Waardering van de aandelen van vertrekkende vennoten
Hoe worden de aandelen of deelnemingen van vertrekkende vennoten gewaardeerd?
De bepalingen van het algemene reglement inzake wijzigingen worden gevolgd. Structurele veranderingen.
Dit garandeert een eerlijke vergoeding op basis van objectieve criteria.
Dit artikel beschermt aandeelhouders die het oneens zijn en zorgt ervoor dat zij niet gedwongen worden ongewenste veranderingen te accepteren zonder een eerlijke uitkomst.
Artikel 25 VOORTGEZETTE VERPLICHTINGEN VAN AANDEELHOUDERS
I. Transformatie ontslaat aandeelhouders niet van hun eerdere verplichtingen
De wet maakt duidelijk dat een wijziging in de juridische structuur van de onderneming aandeelhouders niet ontslaat van hun eerdere verplichtingen jegens de onderneming.
Indien een aandeelhouder vóór de transformatie een openstaande inbreng of andere verplichting jegens de onderneming had, blijft hij/zij verplicht deze na de transformatie na te komen.
II. Wanneer is volledige kapitaalstorting vereist vóór de transformatie?
De wet stelt dat indien de getransformeerde onderneming volledig gestort kapitaal vereist, dit vóór de transformatie moet zijn voltooid.
Het probleem is dat dit in de meeste soorten bedrijven niet gebeurt.
III. In welke soorten bedrijven is 100% kapitaalstorting vereist?
Bij een naamloze vennootschap (NV) is slechts een initiële storting van 25% van het aandelenkapitaal vereist, conform artikel 79 van de Spaanse vennootschapswet (LSC).
Bij een commanditaire vennootschap (S. Com. por A.) is een initiële storting van 100% evenmin vereist, aangezien deze dezelfde regels volgt als een NV, conform artikel 3.2 van de LSC.
Bij een besloten vennootschap (S.L.) is volledige kapitaalstorting vanaf het begin evenmin vereist, conform artikel 40.ter.3.
IV. In welke gevallen kan deze regel dan worden toegepast?
Deze vereiste is alleen zinvol als de omvorming plaatsvindt naar een vennootschapsvorm die uitdrukkelijk een volledig gestort kapitaal vereist, zoals:
Het kan betrekking hebben op speciaal gereguleerde vennootschappen (banken, verzekeringen, enz.) waar sectorspecifieke regelgeving een volledige kapitaalstorting vereist.
Als de statuten van de vennootschap uitdrukkelijk bepalen dat het kapitaal volledig gestort moet zijn vóór de omvorming.
v. Hoe wordt de kapitaalstorting geverifieerd?
Indien het kapitaal daadwerkelijk gestort moet zijn vóór de omzetting, moet de notaris verifiëren en certificeren dat de aandeelhouders de betalingen hebben verricht.
De notariële akte van omzetting moet de documenten bevatten die bewijzen dat de betaling volledig is gedaan.
De notaris moet verifiëren dat de activa daadwerkelijk zijn overgedragen en dat de bewijsstukken aan de akte zijn gehecht.
Bij een naamloze vennootschap (NV) is slechts een initiële storting van 25% van het aandelenkapitaal vereist, conform artikel 79 van de Spaanse vennootschapswet (LSC).
Bij een commanditaire vennootschap (CV) is een initiële storting van 100% evenmin vereist, aangezien deze dezelfde regels volgt als een naamloze vennootschap (NV), conform artikel 3.2 van de LSC.
Bij een besloten vennootschap (BV) is het evenmin vereist dat het kapitaal vanaf het begin volledig gestort is, conform artikel 40.ter.3.
Artikel 67 van de Spaanse vennootschapswet (LSC) bepaalt dat niet-monetaire inbreng in een naamloze vennootschap moet worden gewaardeerd door een onafhankelijke deskundige die door het handelsregister wordt aangesteld.
Artikel 81 van de Spaanse vennootschapswet (LSC) regelt hoe openstaande betalingen in een naamloze vennootschap (Sociedad Anónima) kunnen worden voldaan en staat toe dat onbetaalde dividenden worden voldaan door middel van monetaire of niet-monetaire inbreng, mits de statuten dit bepalen of de vennootschap hiermee instemt.
Gevolgen voor artikel 25:
Indien het bij een omzetting noodzakelijk is om het aandelenkapitaal vóór de overeenkomst aan te vullen, kunnen de aandeelhouders dit doen met contanten of met activa of rechten.
In het geval van niet-monetaire inbreng moet de notariële akte van omzetting het waarderingsrapport van de onafhankelijke deskundige bevatten.
De notaris moet controleren of de activa of rechten daadwerkelijk zijn ingebracht alvorens de akte te bekrachtigen.
Conclusie: Artikel 25 beperkt betalingen niet tot contanten, dus aandeelhouders kunnen het kapitaal aanvullen met niet-monetaire bijdragen als de juiste wettelijke procedures worden gevolgd.
Artikel 25 is dubbelzinnig geformuleerd en wekt de indruk dat het alleen betrekking heeft op contante betalingen, terwijl betalingen in werkelijkheid ook met niet-monetaire bijdragen kunnen worden gedaan.
De zinsnede "de daadwerkelijk gedane uitbetalingen zullen voor de notaris worden gecertificeerd" lijkt alleen bedoeld te zijn voor contante bijdragen.
Niet-monetaire bijdragen worden niet expliciet genoemd; we weten echter dat niet-monetaire bijdragen een wettelijk geldige optie zijn voor het betalen van uitstaande dividenden in een naamloze vennootschap (artikel 81 van de Spaanse vennootschapswet).
Als de betaling wordt gedaan met activa of rechten in plaats van contanten, zal de notaris geen bewijs van een bankstorting vereisen, maar in plaats daarvan andere documenten moeten controleren:
• Het waarderingsrapport van een onafhankelijke deskundige (artikel 67 van de Spaanse vennootschapswet).
• Documenten die de overdracht van het ingebrachte goed betreffen
Oplossing ter verduidelijking van artikel 25
De formulering moet specificeren dat het bewijs van uitbetaling betrekking kan hebben op zowel geldelijke als materiële bijdragen. Niet-monetaire bijdragen.
Voor meer precisie kunnen we de paragraaf als volgt herformuleren:
"De daadwerkelijk gedane uitgaven, zowel monetair als niet-monetair, moeten worden gecertificeerd door de notaris die de notariële akte bekrachtigt. In het geval van monetaire bijdragen moeten de bijbehorende bankafschriften worden bijgevoegd. Indien de uitgave plaatsvindt via niet-monetaire bijdragen, moet de akte een uitdrukkelijke verklaring van de vennoot bevatten met betrekking tot de inbreng van het vermogen of recht, alsmede een verwijzing naar het taxatierapport van de onafhankelijke deskundige indien vereist, overeenkomstig de bepalingen van de Spaanse vennootschapswet (LSC)."
ARTIKEL 26. DEELNAME VAN VENNOOTSCHAPPEN IN DE GETRANSFORMEERDE VENNOOTSCHAP
Dit artikel regelt hoe de deelname van vennoten na een vennootschapstransformatie wordt gewaarborgd.
Het doel is te garanderen dat de rechten van vennoten niet willekeurig worden gewijzigd en dat de transformatie geen verlies van hun positie binnen de vennootschap met zich meebrengt zonder hun toestemming.
I. Algemene regel: Aandeelhoudersstructuur kan niet zonder toestemming worden gewijzigd (Art. 26.1)
De omvorming van een vennootschap kan de aandelenstructuur van de vennoten niet wijzigen zonder hun toestemming.
Elke wijziging van de aandelenstructuur vereist unanimiteit van de overgebleven vennoten.
II. Bijzonder geval: Omvorming van een vennootschap met industriële vennoten (Art. 26.2)
A. Wat is een industriële vennoot?
Een industriële vennoot is iemand die arbeid of diensten inbrengt in de vennootschap, in plaats van vermogen of geld.
Zij komen voor in vennootschappen onder firma, zoals vennootschappen onder firma, commanditaire vennootschappen en commanditaire vennootschappen op aandelen.
In deze gevallen deelt de industriële vennoot mee in de winst, maar niet in het aandelenkapitaal.
B. Probleem dat zich voordoet bij de omvorming
Als een vennootschap met industriële vennoten een naamloze vennootschap wordt (bijvoorbeeld een besloten vennootschap of een naamloze vennootschap), verdwijnt de rol van de industriële vennoot, omdat in deze vennootschappen alleen vermogen of geld kan worden ingebracht.
C. Oplossing volgens artikel 26.2
• Indien in de statuten van de oorspronkelijke vennootschap een aandeel aan de industriële partner is toegekend, zal dat aandeel ook in de omgevormde vennootschap zijn.
• Indien geen aandeel is toegekend, dient de wijze waarop de industriële partner in de nieuwe vennootschap participeert, te worden overeengekomen tussen alle vennoten.
• In beide gevallen worden de aandelen van de kapitaalvennoten naar rato aangepast om de industriële partner tegemoet te komen.
3. Persoonlijke verplichtingen van de industriële partner na de omvorming (artikel 26.2, laatste paragraaf)
3.1. Algemene regel
De omvorming mag de industriële partner niet verplichten om zonder diens toestemming diensten te blijven verlenen.
Indien de industriële partner diensten wenst te blijven verlenen, dient dit als nevenactiviteit in de statuten van de vennootschap te worden geregeld.
3.2. Belangrijk verschil: Partnerschap houdt niet in dat de partner voor de vennootschap werkt
Als de industriële partner een aandeel in het kapitaal ontvangt, betekent dit niet dat hij verplicht is om diensten te blijven verlenen.
Partner zijn in een besloten vennootschap (BV) of een naamloze vennootschap (NV) betekent niet dat je voor het bedrijf werkt.
Kortom, als een industriële partner in de oorspronkelijke vennootschap alleen arbeid of diensten heeft ingebracht en geen vermogen of geld, moet hij of zij in de omgevormde vennootschap (BV of NV) een kapitaal- of vermogensbijdrage leveren om partner te blijven.
In een BV of NV is het niet mogelijk om partner te zijn zonder een financiële of niet-financiële bijdrage te hebben geleverd.
Als de industriële partner partner wil blijven in de omgevormde vennootschap, moet hij of zij kapitaal inbrengen in verhouding tot het aandelenbezit.
Als de partner alleen diensten wil blijven verlenen, kan hij of zij dat doen als werknemer of via een extern contract, zonder partner te zijn.
Voorgestelde verduidelijking van het artikel
Aangezien de regelgeving dit punt niet expliciet vermeldt, is het raadzaam de volgende verduidelijking toe te voegen:
"Om de status van vennoot in de nieuwe omgevormde vennootschap te verkrijgen, moet de industriële vennoot een monetaire of niet-monetaire bijdrage leveren die gelijk is aan zijn of haar aandelenbezit in het kapitaal van de vennootschap."
De volgende formulering is van toepassing:
Artikel 26. Deelname van vennoten in de omgevormde vennootschap
1. De omvormingsovereenkomst mag de aandelenbezittingen van de vennoten niet wijzigen zonder de toestemming van alle overige vennoten.
2. In het geval van een vennootschap met een of meer industriële vennoten die wordt omgevormd tot een vennootschapsvorm waarin dergelijke vennoten niet bestaan, komt hun aandelenbezit in het kapitaal van de nieuwe omgevormde vennootschap overeen met het aandelenbezit dat aan hen is toegekend in de statuten van de vennootschap of, indien dat niet mogelijk is, met het aandelenbezit dat door alle vennoten is overeengekomen.
"Om de status van vennoot in de nieuwe omgevormde vennootschap te verkrijgen, moet de industriële vennoot een monetaire of niet-monetaire bijdrage leveren die gelijk is aan zijn of haar aandelenbezit in het kapitaal van de vennootschap."
Proportioneel verlaagd In beide gevallen is de deelname van de andere vennoten vereist.
Het voortbestaan, indien van toepassing, van de persoonlijke verplichting van de industriële vennoot in de vennootschap na de transformatie vereist altijd de toestemming van de vennoot en moet worden geformaliseerd als een neveninbreng onder de voorwaarden die zijn vastgesteld in de statuten van de vennootschap.
ARTIKEL 27. VENNOOTSCHAPPEN DIE OBLIGATIES OF ANDERE WAARDEPAPIEREN HEBBEN UITGEGEVEN
Dit artikel regelt de beperkingen op de transformatie van vennootschappen die obligaties of andere financiële waardepapieren hebben uitgegeven, en stelt specifieke voorwaarden vast om conflicten met de houders van deze instrumenten te voorkomen.
I. Beperking op transformatie indien de nieuwe vennootschapsvorm de uitgifte van obligaties niet toestaat, Artikelen 401 e.v. van de Spaanse Vennootschapswet (LSC).
Indien een vennootschap obligaties of andere waardepapieren heeft uitgegeven, mag zij zich alleen transformeren in een andere vennootschapsvorm die ook de uitgifte van deze instrumenten toestaat.
Indien de nieuwe vennootschapsvorm de uitgifte van obligaties niet toestaat, mag de vennootschap zich niet transformeren zonder eerst de reeds uitgegeven obligaties af te lossen.
II. Beperking op transformatie bij het bestaan van in aandelen converteerbare obligaties
Als een naamloze vennootschap (S.A.) in aandelen converteerbare obligaties heeft uitgegeven, kan zij zich alleen in een andere rechtsvorm omvormen als zij die obligaties eerst heeft geconverteerd of ingelost.
Dit beschermt de houders van converteerbare obligaties en zorgt ervoor dat zij hun conversierecht kunnen uitoefenen voordat de vennootschap van rechtsvorm verandert.
Praktisch voorbeeld:
Een S.A. heeft in aandelen converteerbare obligaties uitgegeven, waardoor beleggers deze kunnen omwisselen voor aandelen in de vennootschap.
Als de vennootschap besluit zich om te vormen tot een besloten vennootschap (S.L.), moet zij eerst obligatiehouders toestaan hun obligaties in aandelen om te zetten of, indien dat niet mogelijk is, de obligaties in te lossen.
III. Welke vennootschappen mogen obligaties uitgeven?
Volgens de Spaanse vennootschapswet (LSC) mogen de volgende vennootschappen obligaties uitgeven:
Naamloze vennootschappen (S.A.) → Ja, onbeperkt.
Commanditaire vennootschappen op aandelen (S. Com. por A.) → Ja, omdat ze vallen onder de regels van naamloze vennootschappen (NV).
Besloten vennootschappen (BV) → Ja, maar met beperkingen. Ze kunnen geen converteerbare obligaties uitgeven.
Coöperaties → Ze kunnen obligaties uitgeven, conform artikel 54.1 van de Coöperatiewet, met de nodige aanpassingen aan de Wet op de Kapitaalvennootschappen. Ze kunnen ook deelnemende aandelen uitgeven (artikel 54.2).
Andere entiteiten (EIA's, joint ventures, verenigingen, stichtingen, enz.) → Dit hangt af van hun specifieke regelgeving.
IV. Doel van artikel 27
Het voorkomt dat een vennootschap haar structuur wijzigt en de rechten van obligatiehouders schaadt.
Het garandeert dat beleggers die obligaties onder een specifiek regime hebben gekocht, hun rechten niet verliezen als gevolg van een bedrijfsomvorming.
Het lijkt erop dat verenigingen en stichtingen geen obligaties kunnen uitgeven, omdat hun rechtsvorm en non-profitdoelstelling hen de toegang tot dit financieringsmechanisme zouden ontzeggen.
Obligatie-uitgiften vallen onder de Wet op de Effectenmarkt wanneer ze gericht zijn aan het publiek of toegelaten zijn tot de handel op officiële secundaire markten, overeenkomstig artikel 30 ter en 34 van die wet. Particuliere uitgiften of uitgiften gericht aan specifieke investeerders vallen daarentegen buiten het toepassingsgebied van de Wet op de Kapitaalvennootschappen en worden uitsluitend geregeld door de Wet op de Kapitaalvennootschappen.
ARTIKEL 28. HOUDERS VAN BIJZONDERE RECHTEN
Artikel 28 regelt de bescherming van houders van bijzondere rechten in geval van een bedrijfstransformatie.
Het doel ervan is te garanderen dat de rechten die bepaalde personen hebben verworven niet zonder hun toestemming verloren gaan.
I. Bescherming van houders van bijzondere rechten (Art. 28.1)
De omvorming van een vennootschap mag niet worden uitgevoerd indien er houders van bijzondere rechten zijn die daartegen bezwaar maken binnen één maand na publicatie in het Staatsblad van het Handelsregister (BORME) of vanaf de datum waarop zij individueel in kennis worden gesteld.
Dit geldt alleen indien de bijzondere rechten niet kunnen worden gehandhaafd in de nieuwe vennootschap die voortvloeit uit de omvorming.
Bijzondere rechten
Dit zijn rechten die verschillen van gewone aandelen, deelnemingen of participaties en die specifieke voordelen verlenen aan bepaalde aandeelhouders of derden.
Preferentiële economische rechten:
Aandelen of deelnemingen met preferentiële dividenduitkering,
Naamloze vennootschappen (NV) → Alleen aandelen zonder stemrecht hebben recht op preferentiële dividenduitkering (Art. 99 van de Spaanse vennootschapswet).
Besloten vennootschappen (BV) → Dividendrechten kunnen bestaan indien dit in de statuten is vastgelegd (Art. 275.1 van de Spaanse vennootschapswet).
Preferentiële terugbetaling in geval van liquidatie. Artikel 391 van de Spaanse vennootschapswet (LSC)
Gedifferentieerde politieke rechten:
Recht om leden van de raad van bestuur te benoemen. Artikel 243 voor naamloze vennootschappen (NV)
Vetorecht bij bepaalde bedrijfsbeslissingen.
Meer stemmen bij strategische overeenkomsten. Artikel 188 van de LSC
Andere bijzondere rechten voortvloeiend uit contracten of statuten:
Vruchtgebruik van aandelen Sociale rechten.
Winstdeling zonder aandeelhouder te zijn.
Exclusiviteits- of niet-aandeelhoudersovereenkomsten.
III. Uitzondering: Ongeldig bezwaar indien de houder vóór de transformatie heeft gestemd (Art. 28.2)
Indien de houder van bijzondere rechten vóór de transformatie heeft gestemd, kan hij of zij achteraf geen bezwaar meer maken om het proces te stoppen.
Het doel van deze regel is te voorkomen dat iemand de transformatie accepteert en deze vervolgens probeert te blokkeren voor eigen gewin.
IV. Doel van artikel 28
Het beschermt houders van bijzondere rechten en zorgt ervoor dat zij hun voordelen niet verliezen als gevolg van een bedrijfstransformatie.
Het voorkomt dat de transformatie wordt gebruikt als een mechanisme om verworven rechten zonder compensatie te elimineren.
Het introduceert een afwegingsmechanisme: indien het recht in de nieuwe onderneming kan worden gehandhaafd, kan de transformatie doorgaan; zo niet, dan kan de betrokken houder bezwaar maken.
Conclusie
Artikel 28 is een garantie voor rechtszekerheid in transformatieprocessen.
Indien de bijzondere rechten vervallen en de houder niet vóór de transformatie heeft gestemd, kan hij of zij de transformatie binnen een maand blokkeren.
Indien hun rechten echter in de nieuwe vennootschap kunnen worden gehandhaafd, zal de transformatie probleemloos verlopen.
ARTIKEL 29. AANVULLENDE WIJZIGINGEN AAN DE TRANSFORMATIE
Artikel 29 regelt de aanvullende wettelijke wijzigingen die in een overeenkomst voor vennootschapstransformatie kunnen worden opgenomen, dat wil zeggen in gevallen waarin een vennootschap een andere rechtsvorm aanneemt dan de oorspronkelijke.
1. Toetreding van nieuwe aandeelhouders
"De transformatie van de vennootschap kan gepaard gaan met de toetreding van nieuwe aandeelhouders."
Deze regel maakt het transformatieproces flexibeler, waardoor de handeling niet beperkt hoeft te blijven tot een loutere wijziging van de rechtsvorm, maar ook de toetreding van nieuwe aandeelhouders mogelijk is.
Een gelijktijdige wijziging van de vennootschapsstructuur, waarbij het ledenbestand wordt uitgebreid, is derhalve toegestaan zonder dat een aparte procedure als kapitaalverhoging met toetreding van derden nodig is.
Dit is bijvoorbeeld relevant bij transformaties naar coöperaties of bedrijven in handen van werknemers, waar een minimumaantal leden vereist kan zijn, zoals bepaald in artikel 8 van Wet 27/1999 van 16 juli betreffende coöperaties en artikel 1.2 van Wet 44/2015 van 14 oktober betreffende bedrijven in handen van werknemers en participatiebedrijven.
De toelating van nieuwe leden moet voldoen aan de regels van de nieuwe rechtsvorm, evenals aan de algemene beginselen betreffende de instemming van de onderneming en de rechten van de bestaande leden.
In een coöperatie moeten nieuwe leden de status van coöperatielid verkrijgen, de verplichte minimumbijdrage betalen en voldoen aan de voorwaarden van artikel 16 van Wet 27/1999.
In een besloten vennootschap in handen van werknemers (bv) moeten de nieuwe werknemers-aandeelhouders een arbeidsovereenkomst voor onbepaalde tijd hebben en mag het kapitaal niet meer dan 49% van de aandelen in handen zijn van aandeelhouders die geen werknemer zijn.
2. Wijzigingen in het doel, de statutaire zetel, het kapitaal of andere elementen
"Wanneer de transformatie gepaard gaat met een wijziging van het doel, de statutaire zetel, het aandelenkapitaal of andere aspecten van de statuten of het reglement, moeten de specifieke vereisten voor deze handelingen in acht worden genomen overeenkomstig de bepalingen die van toepassing zijn op de nieuwe vennootschapsvorm."
Dit onderdeel bevat een uitdrukkelijke verwijzing naar de wettelijke vereisten van het nieuwe rechtskader dat na de transformatie van toepassing zal zijn.
Indien de transformatie gepaard gaat met een wijziging van het bedrijfsdoel, het aandelenkapitaal, de statutaire zetel of een ander essentieel element van de statuten of het reglement, is de algemene goedkeuring van de transformatieovereenkomst niet voldoende:
Het is noodzakelijk om te voldoen aan de aanvullende vereisten die de nieuwe vennootschapsvorm stelt voor dergelijke wijzigingen, overeenkomstig de toepasselijke wetgeving.
Bijvoorbeeld:
Bij een transformatie naar een naamloze vennootschap (Sociedad Anónima) vereist de kapitaalverhoging naleving van de vereisten van artikel 295 e.v. van de Spaanse vennootschapswet (Ley de Sociedades de Capital), inclusief een deskundigenrapport indien het om een niet-monetaire transactie gaat.
Indien de wijziging van de statutaire zetel een verhuizing naar het buitenland met zich meebrengt, moeten de regels voor grensoverschrijdende mobiliteit worden nageleefd.
Indien het doel van de vennootschap wordt gewijzigd, kan een rapport van de raad van bestuur en het recht van terugtrekking vereist zijn. Art. 346.1.a LSC
Artikel 29 bevestigt de technische mogelijkheid om meerdere vennootschapswijzigingen te combineren met de transformatie, mits aan de specifieke vereisten van elke transactie wordt voldaan in overeenstemming met de nieuwe vennootschapsvorm.
Deze bepaling beantwoordt aan de praktische logica van het verwerken van alle noodzakelijke wijzigingen om de getransformeerde vennootschap aan te passen aan haar nieuwe rechtsvorm in één registratiedossier, zonder de garanties die verbonden zijn aan elke specifieke transactie te schenden.
ARTIKEL 30. OFFICIËLE AKTE VAN TRANSFORMATIE
Deze bepaling stelt de formele vereisten en de verplichte inhoud van de notariële akte vast. De notariële akte van omzetting is het noodzakelijke instrument voor de volledige rechtsgeldigheid van de omzetting.
De wet onderscheidt twee belangrijke aspecten: wie de akte moet ondertekenen en wat deze moet bevatten.
1. Ondertekenaars van de akte
"De notariële akte van omzetting moet worden ondertekend door de vennootschap en door alle vennoten die persoonlijk aansprakelijk worden voor de schulden van de vennootschap."
De ondertekening van de akte berust in de eerste plaats bij de vennootschap, handelend via haar bestuurders met voldoende bevoegdheden.
Daarnaast moeten de vennoten die als gevolg van de omzetting persoonlijk aansprakelijk worden voor de schulden van de vennootschap, persoonlijk verschijnen (of zich laten vertegenwoordigen door een vertegenwoordiger).
Dit is bijvoorbeeld het geval:
Als een besloten vennootschap (bv) wordt omgezet in een vennootschap onder firma (nv).
In deze gevallen verandert het aansprakelijkheidsregime en is daarom de uitdrukkelijke en individuele toestemming van de betrokken vennoten vereist.
Deze eis beschermt het beginsel van contractvrijheid en het uitzonderlijke karakter van persoonlijke aansprakelijkheid, overeenkomstig de artikelen 1255 en 1911 van het Burgerlijk Wetboek.
2. Aanvullende minimuminhoud van de statuten
"Naast de informatie die vereist is voor de oprichting van de vennootschap waarvan de rechtsvorm wordt aangenomen..."
Dit houdt in dat de statuten moeten voldoen aan de algemene vereisten voor de oprichting van de nieuwe vennootschapsvorm (bijvoorbeeld minimumkapitaal, aantal aandeelhouders, bestuursstructuur, enz.), overeenkomstig de bepalingen van de Spaanse vennootschapswet of andere specifieke regelgeving.
Bovendien moet het de volgende informatie bevatten:
Lijst van aandeelhouders die automatisch zijn uitgetreden
We kunnen drie hoofdcategorieën onderscheiden:
A. - Gevallen van VRIJWILLIGE UITTREKKING (klassiek volgens de Spaanse vennootschapswet)
Basis: Artikelen 346 tot en met 349 van de Spaanse vennootschapswet
Deze gelden als een vrijwillig subjectief recht van de aandeelhouder, dat uitdrukkelijk binnen een bepaalde termijn (doorgaans 1 maand) moet worden uitgeoefend.
Typische voorbeelden:
Wijziging van het doel van de vennootschap (346.1.a)
Vervanging van de regeling voor de overdracht van aandelen (346.1.c)
Niet-uitkering van dividenden (348 bis LSC)
Elk ander scenario zoals voorzien in de statuten
Deze regeling blijft van kracht voor niet-structurele statutenwijzigingen of wijzigingen die verband houden met een transformatie.
B. Gevallen van vervreemdingsrecht (conform Koninklijk Decreet-Wet 5/2023)
Grondslag: Artikelen 4, 5, 6, 11, 12, 24.1, en voor intra-Europese grensoverschrijdende structuurwijzigingen, 86, 100, 104, 106, 109, 111, 112, 117.
Van toepassing op:
• Gewone aandeelhouders
• Houders van aandelen zonder stemrecht (Art. 24.1)
• Bij grensoverschrijdende structuurwijzigingen.
Het is belangrijk op te merken dat het in Koninklijk Decreet-Wet 5/2023 erkende vervreemdingsrecht uitdrukkelijk is voorzien in nationale transformatieprocessen en intra-Europese grensoverschrijdende processen, maar niet in dezelfde vorm voorkomt bij transacties bestemd voor derde landen die geen EU-lidstaten zijn.
Dit verschil in behandeling kan interpretatieproblemen opleveren in gevallen waarin afwijkende vennoten, vanwege het land van bestemming, zich in een minder veilige positie bevinden wat betreft de bescherming van hun vermogen of onderneming.
Kenmerken:
De vennoot kan zijn/haar aandelen overdragen aan de vennootschap, aan andere vennoten of aan een derde.
Hij/zij ontvangt een passende financiële vergoeding.
Het recht moet uitdrukkelijk door de vennoot worden uitgeoefend (het is niet automatisch).
Dit systeem is in overeenstemming met het EU-recht (Richtlijn 2019/2121).
In de praktijk is het een vorm van uittredingsrecht, maar met een andere terminologie en een aangepaste procedure.
C. Gevallen van automatische uittreding (conform artikel 24.2 van Koninklijk Decreet-Wet 5/2023)
Grondslag: Artikel 24.2 van Koninklijk Decreet-Wet 5/2023
Dit artikel regelt uitdrukkelijk een geval van automatische uittreding, dat als enige in de wettekst als zodanig wordt erkend.
Vereisten:
De omzetting houdt in dat de vennoot persoonlijk aansprakelijk wordt voor de schulden van de vennootschap (bijvoorbeeld van een besloten vennootschap naar een vennootschap onder firma).
De vennoot heeft niet voor de omzettingsovereenkomst gestemd.
En zij treden niet formeel in op de overeenkomst binnen één maand na:
- de datum van goedkeuring (indien zij de vergadering hebben bijgewoond), of
- de datum van kennisgeving van de overeenkomst (indien zij niet aanwezig waren).
In dat geval treden zij automatisch uit, zonder dat zij hun intentie hoeven te verklaren, en moeten zij de overeenkomstige waardering ontvangen overeenkomstig de algemene bepalingen.
Deze bepaling is direct gekoppeld aan artikel 30.2, dat vereist dat de omzettingsakte de lijst van automatisch uittredende vennoten bevat.
Let in het bijzonder op paragraaf 2, waarin staat:
“De notariële omzettingsakte moet [...] de lijst van vennoten bevatten die automatisch zijn uitgetreden...”
Dit creëert geen nieuw geval van automatische uittreding, maar zorgt voor formele en juridische naleving van het automatische effect dat reeds is geregeld in artikel 24.2.
In dit verband is het nuttig om nog een verduidelijking toe te voegen:
Artikel 24 erkent twee uitwegroutes. Voor vennoten bij structurele wijzigingen:
1. Een recht van vervreemding (paragraaf 1), voor vennoten die niet instemmen, ook niet met stemrecht, die hun aandelen kunnen verkopen in ruil voor een vergoeding.
2. Automatische uittreding (paragraaf 2), voor vennoten die als gevolg van de transformatie persoonlijke aansprakelijkheid zouden aanvaarden en niet uitdrukkelijk instemmen.
ARTIKEL 30.2: Akte van Omvorming
Deze bepaling vereist slechts dat de akte het volgende vermeldt:
“de lijst van vennoten die automatisch zouden zijn uitgetreden…”
Maar er wordt niets gezegd over de vennoten die gebruikmaken van het recht van vervreemding overeenkomstig artikel 24.1.
Wij begrijpen dat de akte van omvorming beide groepen moet omvatten:
1. De vennoten die vrijwillig gebruikmaken van het recht van vervreemding (omdat ze tegen hebben gestemd of om een andere reden).
2. De automatisch uitgetreden vennoten (omdat ze geen aansprakelijkheid aanvaarden).
Want in beide gevallen is het praktische resultaat hetzelfde:
De vennoot maakt geen deel meer uit van de omgevormde vennootschap.
En zij moeten een vergoeding ontvangen voor hun aandelen.
Mogelijke herinterpretatie
Hoewel artikel 30.2 de vennoten die hun aandelen verkopen niet expliciet noemt, kan worden aangenomen dat hun vertrek ook moet worden opgenomen:
"De notariële akte van omvorming moet de identificatie bevatten van de vennoten die het recht van verkoop hebben uitgeoefend overeenkomstig artikel 24.1, alsmede de lijst van vennoten die automatisch zijn uitgetreden (artikel 24.2)."
ARTIKEL 31. INWERKINGTREDING VAN DE OMZETTING
De inwerkingtreding van de omvorming is afhankelijk van de inschrijving van de notariële akte in het Handelsregister, wat pas kan plaatsvinden nadat is vastgesteld dat aan de bovengenoemde voorwaarden is voldaan.
I. Constituerende voorwaarde: Inschrijving
Dit artikel bevestigt het klassieke beginsel van het Spaanse vennootschapsrecht:
De omvorming heeft pas rechtsgevolgen na inschrijving in het Handelsregister.
Dit principe:
Heeft als directe voorloper:
Artikel 19 van Wet 3/2009 van 3 april betreffende de structurele wijzigingen van handelsvennootschappen, waarin letterlijk staat:
“De inwerkingtreding van de transformatie is afhankelijk van de inschrijving van de notariële akte in het Handelsregister.”
En dit wordt hier opnieuw bevestigd als een formele en constitutieve vereiste, niet slechts een declaratoire.
II. Voorwaarden voorafgaand aan de inschrijving
De regeling voegt eraan toe dat de akte pas kan worden ingeschreven nadat aan bepaalde voorwaarden is voldaan, namelijk:
De voorwaarden genoemd in artikel 30:
Om de transformatie rechtsgeldig te kunnen inschrijven, moet, indien van toepassing, het volgende worden aangetoond:
• Dat, indien een vennoot gebruik heeft gemaakt van het recht om zijn aandelen of participaties over te dragen overeenkomstig artikel 24.1, de passende financiële vergoeding is aangeboden en betaald, of dat de transactie naar behoren is gedocumenteerd.
• En dat de automatische uittreding heeft plaatsgevonden van die vennoten op wie artikel 24.2 van toepassing was en die zich niet formeel binnen de wettelijke termijn bij de overeenkomst hebben aangesloten.
-.- Dat de lijst van automatisch uittredende vennoten is opgenomen (artikel 30.2),
-.- Dat de uitoefening van het recht op uittreding is vastgelegd, indien dit is uitgeoefend,
Daarom is de loutere goedkeuring van de overeenkomst en de ondertekening van de akte niet voldoende; de persoonlijke gevolgen van de omzetting moeten worden aangetoond.
Artikel 31 bevestigt dat de rechtsgeldigheid van de omzetting afhankelijk is van de registratie en stelt deze registratie ondergeschikt aan de voorafgaande vervulling van de vereisten met betrekking tot de rechten van afwijkende vennoten.
ARTIKEL 32. AANSPRAKELIJKHEID VAN VENNOOTSCHAPPEN VOOR SCHULDEN VAN DE VENNOOTSCHAP EN BESCHERMING VAN SCHULDEISERS
I. Dubbele situatie zoals bedoeld in de bepaling
1. Vennoten die persoonlijk aansprakelijk worden (Art. 32.1)
“Vennoten die door de omvorming persoonlijke en onbeperkte aansprakelijkheid voor schulden van de vennootschap aanvaarden, zijn aansprakelijk op dezelfde wijze als voor schulden die vóór de omvorming zijn ontstaan.”
Dit betreft bijvoorbeeld de omvorming van een besloten vennootschap (bv) in een commanditaire vennootschap, waarbij de vennoten hun beperkte aansprakelijkheid verliezen en persoonlijk aansprakelijk worden.
In deze gevallen:
- De omvorming ontslaat de nieuwe vennoten niet van aansprakelijkheid voor eerdere schulden.
Het beginsel van continuïteit van verbintenissen is van toepassing: de omvorming tast de inhoud van de rechtsverhouding tussen de vennootschap en de schuldeiser niet aan.
Extra risico voor de aandeelhouder:
Indien zij niet voor de omzetting hebben gestemd en zich niet binnen de gestelde termijn aan de overeenkomst hebben gehouden, treedt artikel 24.2 (automatische ontbinding) in werking, dat deze aansprakelijkheid beperkt.
2. Aandeelhouders die vóór de omzetting persoonlijk aansprakelijk waren (artikel 32.2)
“Tenzij de schuldeisers uitdrukkelijk met de omzetting hebben ingestemd, blijft de aansprakelijkheid van de aandeelhouders die persoonlijk aansprakelijk waren […] voor de voorgaande schulden van kracht.”
Dit onderdeel is van toepassing in Het omgekeerde van het eerste: wanneer een vennootschap onder firma wordt omgezet in een besloten vennootschap, en de vennoten daardoor beperkte aansprakelijkheid verkrijgen, verliezen de voormalige schuldeisers hun persoonlijke borgstelling niet, tenzij zij uitdrukkelijk met de omzetting hebben ingestemd.
Verjaringstermijn:
Het recht om een vordering in te stellen tegen de voormalige vennoten vervalt vijf jaar na de publicatie van de omzetting in het Staatsblad van het Handelsregister (BORME).
Zodra vijf jaar zijn verstreken sinds de publicatie van de omzetting in het BORME, vervalt het recht van de schuldeiser om aansprakelijkheid van de voormalige vennoten te vorderen definitief.
Met "publicatie van de omzetting in het BORME" wordt in deze bepaling niet de publicatie van het door de aandeelhoudersvergadering aangenomen besluit bedoeld, maar de inschrijving die plaatsvindt nadat de notariële akte van omzetting is ingeschreven in het Handelsregister, overeenkomstig artikel 16 van Koninklijk Decreet-Wet 5/2023.
Pas vanaf dat moment begint de verjaringstermijn van artikel 32.2 te lopen.
II. De waarde van artikel 32 als afsluitende factor van het transformatieregime
Dit artikel vervult een essentiële functie:
- Het biedt een evenwicht tussen de bescherming van aandeelhouders en schuldeisers,
- Het garandeert de voortdurende persoonlijke aansprakelijkheid van aandeelhouders wanneer de transformatie een wijziging van het vennootschapsaansprakelijkheidsregime met zich meebrengt,
- En het sluit het transformatieproces af, zodat het niet wordt misbruikt als een juridische achterdeur om schulden te ontduiken.
